委托持股的法律基础跟其权益保护.pdf

委托持股的法律基础及其权益保护 刘治海 在目前的经济生活当中，委托持股已是一个普遍存在的法律现象。尽管如此， 由于法律上对委托持股规范调整的系统性和明确性不足，人们对委托持股仍存在 着诸多法律上的疑虑委托持股的合法性如何？委托持股的法律依据是什么？ 委托持股有什么样的法律保护手段?等等。 一、委托持股的的定义 专门从事股权投资的各类股权投资基金、信托机构从事的股权投资信托计划 或专项股权信托等营业性信托不在本文讨论之列。同时，本文所称委托持股亦不 包括以他人名义持有公司股权，但完全由自己行使股东权利，参与公司事务的所 谓“借名持股”，以及一些特定主体以规避法律的禁止性规定为目的，以他人名 义持有公司股权的行为（如党政领导投资办企业）。 在上述前提下，本文将委托持股定义为：为委托人的利益，特定的自然人或 法人（委托人）将其拟投资资金委托给其他自然人或法人（受托人），由该受托 人以自己的名义，将资金投入到某一公司并代委托人持有相应股权，或者委托人 将其已持有的股权变更至受托人名下，由受托人代委托人持有该项股权。委托持 股有以下四个特点： 其一，委托人和受托人是为委托人利益，基于双方自愿而确立的一种委托关 系； 其二、委托人的投资以受托人名义进行，在公司法意义上，受托人并不仅仅 是具有名义，而是公司的有效出资者和股东； 其三，双方当事人签订委托持股协议，委托持股协议是受托人作为公司股东 依据法律、法规和公司章程规定行使股东权利，履行股东义务的基础； 其四，委托人作为投资者一般不能向公司主张权利，其权益通过委托持股协 议予以确定，基于委托持股协议得到保护。 在实践中，有些委托持股的当事人将委托持股的事实告知于公司与其他股 东，并且公司和其他股东认可委托人的实际股东身份，在一定条件下接受委托人 1 以股东身份实施的行为。此种情形，当属委托持股的特例，且已近于上文提到的 “借名持股”。即便如此，本文认为，除非经过有效的确认，委托人仍不能以股 东身份对抗公司、公司股东或其他第三人。 二、委托持股的法律基础 委托持股的目的是向公司出资并享有相应公司股权，但委托持股本身并不是 直接的出资行为，而只是一种出资行为的委托。 1、委托持股关系的建立不以公司法为基础 我国公司法没有对委托持股的规定，相反，根据公司法规定，对公司出资并 进而成为公司股东，应记载于公司章程和股东名册之中（股份有限公司只需记载 于股东名册），并须进行登记。经登记的股东名册是确认股东资格或股东身份的 最终法律依据。也就是说，持有公司股权系要式法律行为，仅就委托持股协议而 言，不产生公司法上的效力，对公司无约束力。委托人不能基于委托持股关系向 公司主张权利或对抗第三人。因此，可以说，委托持股关系不是公司法调整的对 象，委托持股在公司法上并没有得到认定。 公司法的某些规定也涉及到委托持股，譬如公司法关于股份有限公司的发起 人不能超过200人的规定（实践中将其理解不能直接和间接超过200人，委托持 股即构成间接持股），关于公司实际控制人的规定等，也约束了委托人，但这只 是对委托持股的后果的法律调整，而不直接规范委托持股本身。 当然，如前文所述，委托持股的目的是向公司出资并享有相应公司股权，委 托持股指向的是公司，其权利义务的安排也是依据公司法的规定，围绕着股东行 为、公司行为进行的。公司法虽然不提供委托持股关系建立的直接法律支持，却 是委托持股关系的法律前提，委托持股关系的后果不能违背公司法规定。 2、委托持股关系建立的法律基础是信托法以及民法和合同法 我国信托法规定，信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给 受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的， 进行管理或者处分的行为。委托人、受托人、受益人在中华人民共和国境内进行 民事、营业、公益信托活动，适用信托法。对照前文关于委托持股的定义，委托 持股应属于民事信托的法律范畴。因此，委托持股关系建立的法律基础首先是信