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商业标识的权利冲突与规避现象及对策 发布时间：2005-08-09 ? 　　市场经济在一定意义上讲，是竞争经济和法制经济。市场经济要遵循商品生产的价值规律，才能实现对社会资源最有效、最合理的配置。价值规律这种调节资源和经济活动的作用又是通过竞争实现的 。竞争是市场主体的压力和动力，而依托商业标识进行市场竞争是最直接有效的重要手段。《反不正当竞争法》就是适应我国市场经济运行、规范市场主体行为，制止非法竞争、维护合法竞争而产生的基本法律。工商行政管理机关在执法实务中，运用《反不正当竞争法》解决商业标识权利冲突的法律问题日趋突出。 　　一、商业标识及其权利冲突 　　（一） 商业标识 　　何为商业标识？商业标识是仿冒行为的客体或者对象。 世界知识产权组织对商业标识的解释：“标识可以是向消费者传递市场上的一种商品或者服务来自特定的商业来源的信息的任何牌子、象征或者图案，即使不知道该来源的名称。因此，标识可以包括两维的或者三维的牌子、标签、标语、包装、颜色或者色调，但不限于此” 。 　　1、我国法律保护的商业标识范围 　　反不正当竞争法第5条规定：“经营者不得采用下列不正当竞争手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人注册商标；（二）擅自使用知名商标持有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商标近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。”注册商标、商品的名称、包装、装潢以及企业名称或者姓名都属于商业标识之列。根据标识的对象的不同，商业标识分为区分经营主体的标识和区分商品来源的标识，前者可以称为营业标识，后者称为商标。商标是指“一种商品服务的标记或标记的组合”。 营业标识是生产经营者的表征或者标识，商号、企业名称都属于营业标识。 　　2、商业标识的立法分析 　　反不正当竞争法第5条第（1）项规定的假冒注册商标行为是与《商标法》上相应的侵犯注册商标专用权的行为同义的，第3项规定的“擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品”也没有多少新意，该法在这些方面没有突破。其主要突破是对第5条第2项对仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢的行为的规定。反不正当竞争法除了为仿冒注册商标、企业名称或者姓名的行为披上一层不正当竞争行为的外衣以外，并未另外规定特定的行政保护措施。反不正当竞争法第5条对商业标识的保护规定是不完善的，其问题主要有二：一是没有充分反映不正竞争法保护商业标识的特点，将反不正当竞争法对商业标识的保护等同于其他知识产权法律对商业标识的保护；二是应当采取例示性规定而采取了列举性规定，从而不符合实际需要。 　　反不正当竞争法对商业标识的保护，显然不是也不应该是其他知识产权法对商业标识保护的简单重复，而应当有其独特的作用和保护范围。其独特性在于，一是扩展了商业标识的保护范围，即将其他法律鞭长莫及的商业标识保护纳入其保护范围；二是建立与其保护范围相适应的保护标准。纵观各主要国家的商标保护法律制度，反不正当竞争法都在其中扮演了举足轻重的角色，甚而可言，凡商标法无明文加以调整的，都可籍反不正当竞争的概念来弥补、调整。 不管商业标识的形式如何，如果在市场交易中确实发挥着标识商业来源的作用，都应该受到反不正当竞争法一视同仁的保护，而不该再在反不正当竞争法上厚此薄彼或者挂一漏万。 　　（二）商业标识的权利冲突 　　1、商业标识权利冲突的概念和基本特征 　　相同或者近似的商业标识因分别获取不同类型的知识产权、造成相互混淆而产生的矛盾，就是商业标识的权利冲突。 商业标识的权利冲突属于知识产权权利冲突中比较突出的问题。其基本特征：一是权利的客体相同或者近似，都具有商业标识意义，能够造成混淆；二是分属于不同的法律调整，也即赋予该权利的法律是不同的；三是权利之间具有不相容性；四是权利冲突构成了不正当竞争。 　　2、商业标识权利冲突表现形式的列举 　　随着市场经济的不断发展和企业之间竞争的加剧，争夺市场份额而导致商业标识权利冲突也不断发生。财产权的排他属性决定了各项财产权之间不得有冲突，即同一项财产的权利不能由多个主体所有，除非有法律特别规定或有合同约定。由于无形财产可同时被多个主体所占有、使用和收益。因而无形财产权比有形财产权更易发生权利冲突。特别是知识产权及其相关权利相互之间由于权利指向的财产客体容易交叉，更是如此。 　　（1）商标权与商号权的冲突。商号与商标是架立在企业与消费者之间的桥梁。没有商号与商标，消费者便难以区别市场上繁多的商品及服务，难以建立消费信赖。 商号是商号主体在营业活动中表彰自己的的名称。 商号是企业名称不可