张树义行政法和行政诉讼法讲义精华.doc

第一章 行政主体 本部分重点把握的问题有两个：一是行政机关与行政主体；二是公务员与行政主体。与民事活动由单个的组织或公民个人进行交往相比，行政活动最大的特点在于，它是由一个庞大的组织系统实施管理。因而，行政法首要的问题就表现为：谁有管理者的主体资格。 所谓行政主体是指享有行政职权，能以自己的名义实施行政活动，并承担由此而产生的责任的组织。这一定义中包含着判断一个组织是否行政主体的三个标准：（1）作为行政主体必须享有行政职权；（2）作为行政主体必须是能够以自己的名义实施行政活动；（3）作为行政主体必须能够承担实施行政活动所产生的责任。从实际的行政活动来看，符合上述行政主体的三个标准或者说具备行政主体资格的组织主要包括两类： 一、行政机关 行政职权主要为行政机关所享有，行政活动也主要为行政机关所实施。因而，在行政法上具备行政主体资格的组织首先是行政机关。在行政机关这一范畴中，各级人民政府，包括中央人民政府以及地方的省、市、县、乡各级政府在行政法中都具有行政主体资格。此外，各级政府的职能部门或工作部门在行政法上同样也具备行政主体资格。 二、法定授权组织 行政职权并非行政机关的专利，行政机关以外的社会组织也会因为法律授予其行政职权而在行政法上具有行政主体资格，享有行政职权，能够以自己的名义实施行政活动，最后，当然也要对此承担责任。如法定授权的企业、事业单位和群众团体，以及居民委员会和村民委员会。只要法律法规授予其行政职权，他们也因为这种授权而具有行政主体的地位。 明确行政主体在行政法上以及司法考试中具有重要意义，其意义表现在：（1）确定是否具有管理者主体资格；（2）确定行政行为效力。一个合法有效的行政行为，必须是合格的主体所为；（3）确定行政诉讼被告。行政诉讼严格讲是以行政主体为被告的诉讼。 关于行政主体与公务员。由于具体的行政活动由公务员实施，因此，二者之间的关系以及相应的规则是把握的重点。公务员与行政主体之间是一种职务委托关系，是按照委托关系的原理或规则处理的。但由于公务员具有双重身份：公务员和公民个人，由此导致其双重行为的存在：个人行为和公务行为或执行职务的行为，而双重行为的责任承担有所不同，个人行为由个人负责，职务行为则由国家承担责任，故必须对此加以区分。区分公务员的行为是个人行为还是职务行为，主要的标准是该行为是否在执行职务的过程中，与执行职务是否有联系，同时辅之以时间、地点、行为的外观或形式等因素，综合判断。 就实际发生的案件而言，通常在一个行为中，如果完全是个人因素，或者完全是职务因素，也就不需要分析判断，而之所以需要分析判断，往往是个人因素和职务因素共存于一个行为之中。此时，只要有职务因素存在，就应当认定为职务行为，至于个人因素的大小，与判断行为的性质无关，它只在确定是否追偿以及如何追偿方面有影响。甚至有时我们需要站在相对人的角度，对相对人来说，哪怕一个行为只有执行职务的外观，也应当将其作为职务行为对待。因为相对人作为被管理者，并不享有从实质上判断一个行为到底是职务行为还是个人行为的权利。 第二章 行政行为 行政行为部分内容很多，就司法考试而言，行政行为部分可从以下三个方面把握：一是行政行为的基本知识，如行政行为的概念，行政行为的分类等，二是有单行法律规定的部分，如涉及到《立法法》的行政立法、涉及到《行政处罚法》的行政处罚等；三是与行政诉讼有关的部分。 一、行政行为的概念 所谓行政行为是指行政主体运用行政职权对外所实施的，具有法律意义、产生法律效果的行为。行政行为遵循行政法规则，引起行政诉讼的后果，因此，从行政机关的活动中界定出行政行为十分重要。界定可以采用以下三个标准：一是主体标准，行政行为应当是行政主体所为的行为；二是职权标准，行政行为应当是运用行政职权所为的行为；三是法律标准，行政行为应当是具有法律意义、产生法律效果的行为。法律意义是指对他人的权利义务产生影响。 二、行政处罚 由于单行行政处罚法的存在，加之行政处罚大量存在，涉诉较多，历来作为考试重点。行政处罚部分着重把握三个问题：一是处罚设定权的划分。在行政处罚法中分别确定不同的规范性文件有不同的处罚设定权。二是行政处罚的具体适用，包括处罚的种类、管辖、处罚的减轻、免除等。三是处罚的程序，包括简易程序和一般程序，尤其是一般程序中的听证程序。 三、与行政诉讼有关的行为 除行政处罚之外，还存在许多其他行为，对于这些行为，最好的方法是结合着行政诉讼来把握。如行政许可、行政给付、行政强制执行等。凡是和诉讼有关的部分或内容应作为着眼点。即从行政诉讼的角度掌握相关内容。 第三章 行政许可 一、行政许可的概念 《行政许可法》第二条规定：“本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。” 二、行政许可法的基本原则