未遂认定和故意行为危险.PDF

中外法学 Pekin Universit LawJournal g y , ( ) Vol.30 No.42018pp.1014-1034 未遂的认定与故意行为危险 柏浪涛* 。 , 。 摘 要 未遂犯的判断重心在于行为不法 判断行为不法 必须重视主观不法 故意是 。 , 。 主观不法要素 故意行为危险具有目的性与支配性 过失行为危险具有任意性与盲目性 考 , 、 。 , , 察未遂犯 重点在于考察故意行为危险的创设 发展及实现 在危险创设阶段 一方面 着手决 , 。 , 。 意应具有现实性 实行意向不等于着手决意 另一方面 着手决意应具有确定性 承认着手决 , “ ” 。 , 意与实行决意的分离 可以妥当处理 以不确定事实为基础的决意 案件 在危险发展阶段 着 , “ ” 。 , 手决意不要求具有坚定性 但 保留中止的决意 案件不构成中止 在危险实现阶段 故意行为 , 。 危险所成就的因果关系具有确定性 过失行为危险所成就的因果关系具有盲目性 对二者不 。 , 能等而视之 结果归属的条件是故意行为危险现实化为构成要件结果 依此可以妥当解决结 果的提前实现问题。 关键词 未遂 故意 着手 实行行为 结果的提前实现 、 一 问题的提出 〔 〕 1 , 。 , 我国主流教材在论述未遂犯的成立条件时 一般不论述未遂犯的故意要件 然而 犯 , , 罪未完成形态是就故意犯罪而言的 作为故意犯罪的一种未完成形态 未遂犯的成立必然要求 。 “ : * 华东师范大学法学院副教授 本文系教育部人文社会科学研究青年基金项目 构成要件错误新论 研 ”( : ) 。 究维度反思与基础理论研究 项目编号 16YJC820001的研究成果 〔 〕 、 :《 》( ), 、 , 1 参见高铭暄 马克