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浅析类似股票投资份额或权益分享法律性质与判断标准 　　摘要：类似股票的投资份额或权益分享称为投资合同，它是指将钱投资到一项共同的事业中去，期望完全依赖他人的努力来赢利，它是证券的一种类型。应当主要依据《证券法》规范投资合同，而不是单纯地采取行政禁止的手段。重经济现实、轻法律术语的经济法律分析方法对于我们全面认识证券、处理具体案件具有重要的借鉴意义。 　　关键字：证券 投资合同 信息公开 　　 　　我国《证券法》明文规定了五类证券：股票、公司债券、政府债券、投资基金和衍生证券。股票和证券是最为常见、最典型的证券，投资基金和衍生证券也是继股票和债券之后出现的相对较新的证券类型。这些证券都较为规范，已为业界所公认，所以相对容易识别。但是还有一些在性质上类似股票的投资份额或权益分享，却不是那么容易被识别出来。本文主要分析这种类似股票的投资份额或权益分享的法律性质与判断标准。 　　《经济日报》1999年1月11日头版头条刊登了标题为《庄园主――非法集资新诱惑》的报道，披露了广东和广西的一些开发商以农林开发的名义从农民集体或乡县政府手中取得成片土地，然后分块出售，进行集资。报道中引用了这些开发商的广告：“您只要投入7800元（可分3年分期付款），就可拥有1亩50年的私人果园，33株年年挂果龙眼树，5年50万元的丰厚回报”；“投入2.5万元，即可买到1亩果园，25颗果树、8平方米建房用地和尚存的70年预测收益112.49万元。”实际上，这里出售的果园地块是一种证券，一种类似于股票的投资份额或权益分享。事实上，《经济日报》的报道中也提到了这些开发商以股票权益证为诱饵，对交纳10万元以上的人赠送股票权益证的事实。其实，这不仅仅是诱饵，更道明了问题的实质――他们在发行股票。报道引用了中国人民银行负责人的话，指出开发商在向社会不特定的对象融资。而向社会不特定的对象融资正是公开发行证券的特征之一。 　　这类集资案件在中国大概是首例，但是在世界却不是。早在1946年，美国联邦最高法院就判过一个类似的案子：证交委诉豪意公司。 在该案中，被告在美国佛罗里达州开发了大片柑橘园林，每年将这些园林的一半留给自己，将另一半分块出售给广大的投资者。被告与每位投资者签订两份合同：一份是出售园林的土地买卖合同；另一份是投资者将所买得的果园委托给被告管理的管理服务合同。管理服务合同的签订不作要求，投资人完全可以自己打理，或者委托被告以外的其他人管理。但是，该案中的投资人基本上都是外地人，自己长途跋涉管理一小片果树园林显然不合算，只能委托他人管理。又由于被告的技术和设备有较大优势，所以85%的人都和被告签订了管理服务合同。美国联邦《1933年证券法》规定发行证券必须依法登记和披露，否则不得发行。美国国家证券与交易委员会（简称证交委）负有贯彻执行美国证券法的职责。证交委认为佛罗里达的这个开发商出售的园林其实是一种证券，应当按照美国证券法的要求进行登记和披露。开发商没有这样做，违反了法律规定。于是，证交委向开发商提起了诉讼。而开发商认为他出售的果园并非证券，不需要按照证券法的规定进行登记和披露。这场官司一直打到联邦最高法院。 　　问题的焦点在于这些果园是否属于证券。美国证券法对证券的定义采取了列举法，一共列举了三十多种证券类型，其中一种叫做“投资合同”。对于什么事投资合同，法律并未进一步作出具体规定，而是交由法院解释。证交委认为该案中的土地买卖合同和服务管理合同共同构成了美国证券法上的“投资合同”。 　　联邦最高法院采取了重经济现实轻法律术语、重内容轻形式的分析方法，即不管在形式上叫什么名字，只要在经济现实上与证券一致，就以证券论，必须进行登记和披露，以保护公众投资者的利益。反之，即使形式上称为“股票”，但实质上不具备股票的基本特征，那么也不能以股票论。据此，可以对“投资合同”作如下的定义：投资合同是指将钱投资到一项共同的事业中去，期望完全依赖他人的努力来赢利。至于投资者在这项共同事业中的份额是用一张正式的证书来表示还是采取简单记账的方式予以记录，或者是以合同的形式存在，都无关紧要。具体而言，投资合同具有以下四大特征：1、资金的投入。即投资者将自己的钱拿出来投资。2、共同的事业。众多投资者的资金投入到一项共同的事业当中。3、期望赢利。投资者的唯一目的就是赚钱。4、赢利是来自于别人的努力。投资者往往并不亲自参与经营管理，而是依靠别人的经营管理活动从中获利，所以整个共同事业都处在他人的控制之下。这就是联邦最高法院在该案中所确立的著名的豪威检验（Howey test）规则。根据该检验规则，本案中的土地买卖合同和管理服务合同符合投资合同的四大特征：1、投资者出了钱。2、这些钱投入到共同的事业当中，即果园开发。3、投资者投资的目的是赢利，而非占有和使用土地。4、投资者购