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浅谈建筑工程反索赔
浅谈建筑工程反索赔
摘要:结合国内外建筑工程的反索赔的现状,通过比较分析得出国内外建筑工程反索赔的差异性,根据我国建筑工程的实际提出几点建议,为我国建筑企业的工程反索赔管理提供参考。
关键词:建筑企业建筑工程反索赔措施
中图分类号:TU72 文献标识码:A 文章编号:1672-3791(2011)01(a)-0125-02
索赔是指在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况造成的损失向对方提出经济补偿或时间补偿的要求。建设工程中,由于施工现场条件、气候条件的变化,施工进度、物价的变化,以及合同条款、规范、标准文件和施工图纸的变更、差异、延误等因素的影响,使得工程承包中不可避免地出现索赔。目前在我国工程施工承包合同履行过程中,普遍存在的现象是承包人进行的施工索赔,发包人和监理工程师针对承包人的索赔进行的反索赔。索赔与反索赔在建筑工程管理中,具有非常重要的意义。
1关于索赔与反索赔的认识
关于索赔与反索赔的内涵,存不同的意见,有意见认为,应从《合同法》和《合同条件》的规定,来理解和解释索赔与反索赔。这一类意见认为,索赔是双方面的,乙方可以向甲方提出索赔,甲方也可以向乙方提出索赔,这是由甲、乙双方之间平等的主体地位所决定的。工程施工中发生了干扰事件后,双方都在进行合同分析。一方面想在合同中找到对已方有利的条款作为依据,尽快追回在事件中所产生的损失。另一方面又想在合同中找到对合同另一方不利的条款,尽量推卸掉已方的责任,防止已方可能产生的经济损失。因此把追回已方损失的手段称为索赔,把防止和减少合同另一方向已方提出索赔的手段称为反索赔。也就是说,凡是主动提出权利要求的,均被称为“索赔”;凡是对此项“索赔”进行反驳、修改或拒绝的行为,均属于“反索赔”。而按照国际工程施工索赔规范,普遍按索赔的对象来界定索赔与反索赔,通常把承包商就非承包商原因所造成的承包商的实际损失,向业主提出的经济补偿或工期延长的要求,称为“索赔”。把业主向承包商提出的、由于承包商违约而导致业主损失的补偿要求,称为“反索赔”。并且此种要求均以补偿实际损失为原则,并不存在惩罚的意思。这一定义已为国际工程承包界所公认和普遍应用,具有特定的明确含义。当然,如果从广义的一般含义来说,承包商可以向业主提出某种索赔,业主可以反驳或拒绝承包商的此项索赔即进行反索赔。由此可见,反索赔主要是业主一方,做好反索赔工作,对于业主方的投资控制也一定会起到举足轻重的作用。
2反索赔的工作内容
反索赔是对对方索赔要求的反驳,其工作内容包括两个方面:一是反驳,对承包商提出的索赔要求进行分析、评审和修正,否定其不合理的要求,接受其合理的要求,减少或降低对方的索赔值(包括工期和费用索赔值)。二是对承包商在履约中的其他缺陷责任,如某部分工程质量达不到施工技术规程的要求,或拖期建成,独立地提出损失补偿要求。
2.1 反驳对方提出索赔
要对对方提出的索赔进行有力的反驳,首先,加强合同管理,责任要明确,并在合同实施的过程中严格履行合同中规定的各项义务,防止自己违约,并通过加强项目的合同管理,让对方无法提出索赔的证据和依据。其次,若在工程实施过程中发生了索赔事件,则应立即着手研究和分析合同依据,收集证据,做好索赔和反索赔的准备。针对对方的索赔报告,进行仔细、认真研究和分析,找出理由和证据,证明对方索赔要求或索赔报告不符合实际情况和合同规定,没有合同依据或事实证据,如索赔值计算不合理或不准确,反击对方不合理的索赔要求或索赔要求中的不合理部分,推卸或减轻自己的赔偿责任,使自己不受损失。
2.2 独立的提出补偿要求
在进行反索赔中要善于抓住对方的过失,直接向对方提出补偿要求,来对抗或平衡对方的索赔要求,达到最终解决索赔时互作让步或互不支付的目的。业主向承包商提出的独立补偿要求一般有三种情况:(1)工程质量问题。即业主在工程施工期间和缺陷责任期(保修期)内认为工程质量没有达到合同要求,并且这种质量缺陷是由于承包商的责任造成的,而承包商又没有采取适当的补救措施,业主可以向承包商要求赔偿。(2)工程拖期。即由于承包商原因,部分或整个工程未能按合同规定的日期(包括已批准的工期延长时间)竣工,则业主有权索取拖期赔偿。(3)其他损失索赔。即根据合同条款,如果由于承包商的过失给业主造成其它经济损失时,业主也可提出索赔要求。
3降低承包人索赔应采取的措施
3.1 提高设计质量、减少工程变更引起的索赔
引起设计变更的原因虽然是多方面的,但建设单位应督促设计单位保证设计质量,在设计过程中考虑周全,减少设计缺陷,消除因设计不合理而引起的设计变更,从而避免承包人在施工过程中由此引起的施工索赔。另外,由于工程建设
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