法经济学和中国司法实践.PDF

《2014 兩岸四地法律發展》 簡資修主編 身心障礙行不行 473 臺北 中央研究院法律學研究所 法學叢書 (4) 民國107 年 1 月，頁473-511 法經濟學與中國司法實踐＊ —法律人思維的一個註腳 張巍 ＊＊ 摘 要 本文通過回答「什麼樣的司法體系更容易將法經濟學的視角納 入司法實踐」與「什麼樣的制度條件下更（不）應該將法經濟學的 視角納入司法實踐」這兩個問題，剖析了法經濟學對中國司法實踐 的意義，認為基於中國司法體制的現狀，目前不宜在司法實踐中推 進法經濟學的視角。此外，本文也分析了法教義學與法經濟學思維 模式的區別，並借助幾個典型案例比較法教義學與法經濟學在司法 實踐中的作用。 關鍵詞：法經濟學、法教義學、法律人思維、司法積極主義、司法 實踐。 ＊ 本文部分內容取自筆者2014年6月於臺灣中央研究院法律學研究所第四屆兩岸 四地法學研討會上的發言；並曾刊載於《法律和社會科學》2015年第14卷， 頁 249-276 。 責任校對：林庭伊、呂佳霖。 ＊＊新加坡管理大學法學院助理教授。 穩定網址：.twpdf 。 474 2014 兩岸四地法律發展 目 次 壹、實證性問題 三、稅收再分配機制的有效性 一、對司法積極主義的容忍 四、中國的情況 二、法官審判的獨立性 參、法教義學與法經濟學 三、兩方面的組合 一、二者有無區別？ 四、中國的情況 二、法經濟學指導司法實踐有 貳、規範性問題 無優勢？ 一、法官的自制 肆、誰的法律思維？（代結論） 二、國民對司法體系的認同 法經濟學研究在中國日益蓬勃發展，尤其在中青年法學研究者 中間逐漸成為一個熱門的研究領域。芝加哥大學法學院近年來專門 針對中國的學者開辦了暑期的法經濟學培訓班，也廣受歡迎。中國 許多一流的法學院校，如北京大學、中國人民大學、浙江大學、中 國政法大學等都設立了法與經濟學的研究中心，中國法經濟學會也 已成立多年。然而，對於大熱的法經濟學，也許我們需要更多一些 冷靜的思考。 尤其值得指出的是：法經濟學首先是一門研究規則的社會科 學，而非一幅可以直接用以指導司法實踐的技術圖紙。從事科學研 究者的目的在於探尋真理，而從事技術實踐者的目的則在於解決問 題。就此二者不同的出發點論，筆者以為近來中國法學界有關「法 律人思維」的爭論1 ，似乎都沒有釐清「法律人」究竟指的是誰。 1 參見蘇力，法律人思維？，北大法律評論，2013 年第輯，頁2 429-469 （2013 年）；孫笑俠，法律人思維的二元論兼與蘇力商榷，中外法學，2013年第6期， 頁 1105-1136 （2013年）；桑本謙，「法律人思維」是怎樣形成的—一個生態競 爭的視角，法律和社會科學，2014年第1期，頁1-25 （2014年）。 法經濟學與中國司法實踐 475 質言之，法律研究者與司法實踐者的思維或許本就應該有所不同， 而將二者不加區分，籠統地給他們按上一種思維模式，恐怕並不合 適。學者從各自預設的那部分法律人出發，主張這部分人應當具備 的思維模式就是所謂「法律