合同审查的方法(修订版).docVIP

PAGE 20 第一章 合同审查的基本分类 一、依据审查内容性质的不同，合同审查可分为形式审查与实质审查 形式审查，是指对合同审查内容中非法律问题部分的审查。主要包括对合同资料的完整性、文字表述的准确性、格式的规范性等形式方面的内容进行的审查，目的是保证合同的规范性、严谨性。 实质审查，即狭义上的合同法律审查，主要是对合同文本内容的合法性、完整性等进行的审查，是合同审查的核心内容，对于法律风险的控制、合同目的的实现具有关键性作用。 形式审查与实质审查是合同审查的两个方面，两者相辅相成，缺一不可，审查中应该将两者结合起来，才能充分达到合同审查的目的。 二、合同内容依构成条款性质的不同，大致可分为法律条款、商务条款及技术条款三类内容。 1、法律条款：是为了保障合同顺利履行、严格约束当事人的权利义务并提供明确有效的纠纷解决及救济方式的合同条款。包括但不限于知识产权、适用法律、争议解决、违约责任、不可抗力等条款。 2、商务条款：是对双方当事人之间相关合同交易的具体商务安排作出约定的条款，包括但不限于标的内容、交付时间与方式、价格、支付或结算方式、期限、运输、保险等条款。 3、技术条款：是对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格等特征加以约定，使得合同标的物能够与种类物相区别和特定化的合同条款，包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。 形式审查 第一节 形式审查概述 一、形式审查的概念及目的 形式审查，主要是指依据公司的管理制度及流程规定，对合同前置审批流程、合同资料、文本表述、逻辑结构等内容的审查，该项审查一般不涉及具体的法律实体问题。 形式审查是合同管理的基础性工作，其目的是利用规范的管理手段事前防范合同风险。 二、形式审查的内容 结合审查工作的实际，可以考虑将如下几方面的内容纳入形式审查的范畴： 第一，前置审批流程审查 主要审查合同项目的开展是否履行了签约前的相关手续，具备了合同签订的基本依据。一般审查两方面的内容：一方面审查项目的开展是否通过了公司的立项审批，有特殊要求的项目还需要审查是否按规定履行了相关手续，如前期调研、可行性研究等；另一方面审查供应商的选择是否符合公司采购管理规定，是否按规定履行了招投标、供应商评审、商务谈判等相关手续。 第二，报审资料完整性、一致性审查 主要审查合同报审资料是否符合合同审批管理的要求，资料种类是否齐全，是否有缺漏，资料内容是否与合同相符等。经办部门应及时将合同书、合同附件、合同审批表、呈报表、谈判记录等文件，合同对方当事人的营业执照复印件、法定代表人证明书、授权委托书等资料一并作为报审资料送审。 第三，合同文本的形式审查 主要审查文字的准确性、表述的严谨性、格式的规范性及前后逻辑的一致性等方面，确保合同内容的准确、规范、严谨。 第二节 形式审查的要点 合同形式审查的要点依据内容分类列举如下： 一、前置审批流程审查要点 要点1：审查合同审批表的填写是否规范准确？ 常见问题：合同审批表的基本信息填写不完整、不规范、不清楚、与合同内容不一致。 要点2：审查合同的形式选择是否合规？ 常见问题：没有按照要求使用公司已经制定的标准合同范本或充分利用之前已修改定稿的同类或近似合同文本。 要点3：审查合同项目是否具备签约的依据，即是否通过公司立项审批或具备上级公司文件？ 常见问题：缺乏立项审批或其他依据；合同内容超出所依据文件的内容范围。 要点4：审查供应商的选择方式是否符合公司的管理规定？ 常见问题：供应商的选择方式不符合规定。应当招投标的项目，没有进行招投标；应当竞争性谈判的项目，采用了独家谈判等。 要点5：审查合同选择的审批流程是否正确？ 常见问题：对于实行合同分级管理的公司，下属公司没有按照规定申请公司本部审批。 要点6：审查授权委托手续是否完备？ 常见问题：合同签约主体非法定代表人时，缺乏合法有效的授权委托手续。对于无权代理、越权大力、无权处分的主体签订的合同，可能导致合同被变更、被撤消或无效的法律后果，因此，涉及授权代为签订合同的应当对委托授权书的授权范围、授权期限、授权双方进行审查、核实并将其作为主合同必备附件。 二、报审资料完整性、符合性审查要点 要点1：审查报审资料的种类是否完整齐全？ 常见问题：资料不完整，如缺少合同附件、立项审批文件、供应商评审结果文件、谈判记录、对方的资质证明、授权委托证明等。 要点2：审查合同背景资料的内容是否与合同内容相符？ 常见问题：立项审批文件的内容与合同内容不一致，如合同的标的种类、数量与审批文件有偏差，中标供应商与合同对方主体不一致等。 要点3：审查报审资料形式是否完整？ 常见问题：没有按要求提供资料的原件；提供复印件的资料，没有按要求盖章，如对方的营业执照复印