中国大陆港澳台离婚制度比较研究.docVIP

中国大陆、港、澳、台离婚制度比较研究 《前沿》2006年第11期 中国大陆,港,澳,台离婚制度比较研究 田丹 (内蒙古大学法学院呼和浩特010022) [提要]离婚制度是婚姻制度的重要组成部分.在对我国香港,澳门,台湾和大陆四法域的离婚制 度比较的基础上,发现其异同,从而进一步完善我国的离婚制度. [关键词]四法域离婚制度比较完善 [中图分类号]D923.9[文献标识码]A[文章编号]1009----8267[2006]11-----0155-----.03 离婚是配偶双方在生存其间依法解除婚姻关系 的法律行为.离婚制度当然是一国婚姻制度中不可 或缺的组成部分,各国或各地区的婚姻立法都有专 门的规定.对我国香港,澳门,台湾和大陆四法域 的离婚制度比较分析,可发现其不足,以期能互相 借鉴,求得该制度的发展和完善. 一 ,离婚制度概述 离婚制度,即离婚法律制度,是指一定社会有 关离婚的原则,条件,程序及离婚的法律后果的法 律规范的总称,它由社会经济基础所决定,受上层 建筑领域中诸多因素的影响和制约,与社会形态的 变迁相适应,离婚制度也几经演变. (一)离婚立法主义的变迁 从一夫一妻制的个体婚制产生以来,在离婚立 法形式上形成了多种立法主义,归纳起来主要有两 大类:一是禁止离婚主义;一是许可离婚主义. 1,禁止离婚主义 禁止离婚主义是指夫妻生存其间无论何种原 因,均不得离婚.夫妻关系恶化之不堪共同生活 的,以别居作为补救.禁止离婚主义产生于基督教 的寺院法,盛行于欧洲中世纪,并不是在古代社会 大多数国家经历过的阶段,只是在有些地区的国家 实行过. 2,许可离婚主义 许可离婚主义,是指允许夫妻基于法定事由解 除婚姻关系的立法主张.古代社会的许多国家都实 行许可离婚主义.在中国古代,出妻,义绝, 和离等是法定的离婚方式.随着社会发展至近 现代社会,许可离婚主义又有不同的立法模式,先 后经历了由限制有过错方离婚权的有责离婚主义, 发展到兼采无责离婚主义,最后走向自由离婚主 义. (二)离婚方式 离婚方式是法律规定的由专门机关依据法定的 条件和程序解除合法婚姻关系的方式或途径.实际 中,依婚姻当事人双方对离婚所持的态度不同,离 婚有双方自愿离婚和一方要求离婚之分.根据当代 各国的立法例,对一方要求的离婚,规定通过诉讼 程序;对双方自愿离婚即协议离婚或称两愿离婚, 依照接受和办理协议离婚的机关不同,有户籍登记 程序,行政登记程序和司法裁决程序三种. 二,四法域离婚制度的异同 (一)协议离婚制度的比较 香港地区未规定协议离婚的方式,因此是对澳 门,台湾和大陆三法域的协议离婚制度进行比较. 1,协议离婚的实质要件 三法域协议离婚实质要件的相同之处归纳起来 主要有以下几点: ? 155? (1)协议离婚的男女双方必须是合法婚姻的 当事人.离婚是具有明显的,强烈的人身性的法律 行为,必须是当事人本人才能进行,同时,离婚的 前提也必须是有合法的婚姻.在澳门,根据有关规 定,协议离婚须向法院提交由配偶双方亲自签名的 离婚申请书,并提交双方的结婚证书,以便确认当 事人之间合法婚姻关系的存在.台湾地区户籍法第 48条明文规定,离婚登记以当事人为申请人.大 陆《婚姻法》和..《婚姻登记管理条例》均明确要 求申请离婚登记,必须双方当事人亲自到场. (2)当事人双方对离婚的合意必须自愿,真 实.夫妻双方有离婚的合意,是协议离婚最重要的 实质要件,也是协议离婚的本质所在,并且这种合 意必须是当事人双方在自愿的基础上做出的真实意 思表示.三法域对此都有明文规定. 2,协议离婚的形式要件 协议离婚的形式要件,是法律规定的当事人进 行协议离婚所必须履行的手续及经过的程序.大 陆,澳门和台湾地区协议离婚的程序大致都是经过 申请,审查,决定几个步骤,但在具体操作上存在 明显的差异. (1)协议离婚的办理方式不同.台湾,大陆 实行单一的行政登记制,婚姻当事人双方要求解除 婚姻关系只须到婚姻登记机关申请离婚登记,婚姻 登记机关对离婚申请进行审查后,认为符合离婚条 件的,即可予以登记并发给离婚证,婚姻关系即行 消灭.澳门采用行政登记制与司法审查制相并存的 方式.行政登记制,即夫妻双方同意离婚且无夫妻 共同所生的未成年子女,则向民事登记局申请离 婚,其它情况的自愿离婚都必须向法院申请,法院 经过一次或二次审议经调解不能和好时,才判决解 除婚姻关系,此为司法审查制. (2)对提出离婚申请的要求不同.在大陆地 区,提出离婚申请时,当事人持法定的证件和证 明,连同离婚申请协议书,当事人所在单位或居 (村)民委员会出具的介绍信提交婚姻登记管理机 关,提出离婚申请.而澳门地区的协议离婚申请, 当事人只需提交包括法定内容的离婚协议书即可. 在台湾地区,协议离婚的当事人只有在提交二人以 上的有证