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侵权的责任法中医疗损害的责任规定探析 　　“侵权责任法”的颁布实施，是我国法制建设史上的一件大事，具有里程碑式的意义。侵权责任法中用专章对医疗损害责任作出了规定，医疗技术损害归责原则实现了从过错推定原则向过错责任原则的回归。在充分考虑到患方的实际举证能力的前提下，医疗技术损害案件在特定情况下实行举证责任转换制度。 　　侵权责任法；医疗损害；过错原则；举证责任 　　1.医疗侵权责任案件的归责原则 　　所谓归责原则“是归责的规则，也就是确定行为人的民事责任的根据和标准，是责任的核心问题。 　　根据侵权责任法第54条的规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”该条规定表明，在确定医疗机构承担民事赔偿责任上，采用的是过错责任原则。即患者因诊疗活动受到损害而与医疗机构发生损害赔偿纠纷的诉讼中，患者须就“医疗机构及其医务人员有过错”进行举证，并承担举证不能的后果。医疗技术损害赔偿案件适用过错责任原则判案，有利于查清事实、分清责任，能够使法院居中、公平合理地处理医疗纠纷，也有利于调整、平衡医患双方心态，促进医患和谐。所以说采用过错责任原则处理医疗事故，既可以依法追究有关侵权者的责任，保护受害方的合法权益，又可以维护医疗机构及医务人员的合法权益。当然，医疗活动作为一种特殊的需要专业培训和实践的诊疗行为，其中医患双方的信息是不对称的。因此，在医疗损害侵权中，各国都通过侵权责任的实体性或程序性规定，对过错责任原则的适用加以限制、变通和发展。侵权责任法的第55条、第57条、第58条以及第59条的规定，即属此类。如侵权责任法第58条规定“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错……”这种“推定”必须要符合“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”，虽然过错的推定依然适用举证责任倒置，但一定程度上实现了有条件的过错推定。过错责任原则只限于医疗技术损害案件，医疗产品损害赔偿、医疗伦理过错赔偿并不涉及。如该法第59条的规定“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿”，这种情况下，医疗机构并不因为其行为无过错就得以免除责任。 　　2.侵权责任法进一步强调了患者知情同意权 　　患者知情同意权是指患者在接受诊治过程中，有权知晓自己的病情及医疗机构将要施行的医疗措施；在接受手术、特殊检查、特殊治疗前，有权知晓相关的医疗风险、替代医疗方案等情况，并应征得自己的书面同意；医疗机构不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 　　患者知情同意权在以往的一些规定里已有相应体现，如《医疗机构管理条例》第33条、《执业医师法》第26条及《医疗事故处理条例》第11条。侵权责任法则进一步强调了尊重患者知情同意权。该法第55条规定：“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。”“医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”。这条规定首次以法律的形式明确了医务人员的说明告知义务，保障了患者的知情同意权。和以往有关患者知情同意权的规定只有权利和义务规定、没有责任承担的规定相比，侵权责任法规定医务人员未尽到告知义务造成患者损害，医疗机构应当承担赔偿责任，这就使得知情同意权遭受侵犯并因此受到损害的患者要求侵权人赔偿损害有了直接依据。在考虑到规定过于硬性也容易产生问题的前提下，该法第56条同时规定“因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。”侵权责任法的立法旨意是生命权高于一切权利，在不能取得患者或者家属同意的紧急情况下，为挽救患者生命实施医疗措施而造成患者难以避免的损害，患者及其家属不能要求赔偿。 　　3.医疗损害侵权责任的构成要件 　　3.1医疗机构和医务人员的诊疗行为是医疗损害侵权责任产生的前提 　　诊疗行为是指医疗机构及其医务人员借助其医学知识、专业技术、仪器设备及药物等手段，为患者提供的紧急救治、检查、诊断、治疗、护理、保健、医疗美容以及为此服务的后勤和管理等维护患者生命健康所必需的活动的总和。 　　3.2患者现实的损害是赔偿请求权成立的要件 　　只有有损害才可能赔偿，因此要求诊疗行为必须造成患者损害。作为侵权法上的损害，应当具有：损害是侵害合法民事权益所产生的对受害人人身或财产不利的后果；这种损害后果在法律上具有救济的必要与救济的可能；损害后果应具有客观真实性和确定性的三个特征。诊疗行为造成患