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司法适用中渎职犯罪新问题的研究 　　摘要：渎职罪是指国家机关工作人员利用职务上的便利或者徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守，妨害国家机关的正常活动，损害公众对国家机关工作人员职务活动客观公正性的信赖，致使国家与人民利益遭受重大损失的行为。在国家大力推进公信力建设的背景下，如何对渎职犯罪作出一个科学的解释，不仅对于准确打击渎职犯罪而且对推进国家公信力的建设具有重大的意义。 　　关键词：渎职犯罪；构成要件；国家公信力；新问题 　　2013年1月初，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》发布，释放出从严惩处渎职犯罪的信号。渎职犯罪在形式上虽然表现为妨碍正常的国家活动，但是在本质上是对国家公信力的破坏。在司法适用实践中，渎职犯罪的形式表现越来越多样，给实务界带来了很多新的解释挑战。如何对渎职犯罪的构成要件作出新的科学的解释，满足严厉、精确打击渎职犯罪的需要，成为刑法学界和司法实务界值得研究的重大课题。本文将对渎职犯罪的构成要件作出一个梳理，然后对渎职犯罪出现的一些新问题、新案件作出新的解释，希望为渎职犯罪的司法适用提供一个新的视角。 　　一、传统渎职犯罪的概念和构成要件分析 　　渎职罪，是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家管理活动，致使公私财产或者国家与人民的利益遭受重大损失的行为。 　　1.主体要件 　　按照《刑法》的相关司法解释的规定，渎职犯罪的主体是国家机关工作人员。本罪为身份犯，即只有那些具有特定身份代表国家机关从事公务的人员，才能成为本罪的主体。所谓特定身份，在本罪中一般是指国家机关工作人员，即各级国家机关中的管理人员和代表其从事公务的人员。关于国家机关工作人的内涵的解释，在学界也是众说纷纭、莫衷一是。具体来说，国家机关工作人员是指国家立法、行政、司法、军事等部门的公职人员，还包括中国共产党的各级机关、中国人民政治协商会议的各级机关的公职人员。按照全国人大常委会的解释，在依照法律法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为的，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。 　　2.主观要件 　　渎职罪的主观方面，有的是故意，有的是过失。在渎职犯罪的36个具体罪名中，只有26个罪名可以由故意构成的，它们是：滥用职权罪、故意泄露国家机密罪、徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决、裁定滥用罪等等。有10个具体罪名只能由过失构成的，它们是：玩忽职守罪、过失泄露国家机密罪、执行判决裁定失职罪、失职致使在押人员脱逃罪、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪、环境监管失职罪、传染病防治失职罪、商检失职罪、动植物检疫失职罪与失职造成珍贵文物毁损、流失罪。 　　3.客体要件 　　渎职犯罪的客体是国家机关的正常管理活动。所谓国家机关的正常管理活动，是指各级国家机关依法行使国家管理职权的正常活动，如各级行政部门（包括工商、卫生、内外贸易、海关、教育、财政税收、交通、农林渔政等等部分）、司法部门的正常管理活动。渎职罪是国家机关工作人员的严重失职行为，而这种行为显然是对国家机关正常故那里活动的严重侵害。 　　4.客观要件 　　渎职犯罪客观方面表现为行为人实施了滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊并致使公私财产、国家和人民的利益遭受重大损失的行为。所谓滥用职权，是指国家机关工作人员不依法行使职权或者任意扩大自己的职务权限；所谓玩忽职守，是指国家机关工作人员疏于职守、不按规程或规章行使管理职权；所谓徇私舞弊，是指国家机关工作人员视公职如儿戏，为了一己之私而徇私、徇情枉法。应该指出，一般的滥用职权、玩忽职守和徇私舞弊的行为并不都构成渎职罪，只有那些因为渎职行为而致使公私财产或者国家和人民利益遭受重大损失的行为才构渎职罪。 　　二、渎职犯罪的种类 　　按照渎职犯罪36个罪名的犯罪主体的不同，可以将渎职犯罪作出一下的分类： 　　（1）一般国家机关工作人员的渎职罪。此类犯罪有：滥用职权罪、玩忽职守罪、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪、招收公务员学生徇私舞弊罪、失职造成珍贵文物毁损流失罪。 　　（2）司法机关工作人员的渎职罪。这类犯罪有：徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决、裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪、枉法仲裁罪、私放在押人员罪、失职致使在押人员脱逃罪、徇私舞弊减刑假释暂予监外执行罪，徇私舞弊不移交刑事案件罪。 　　（3）其他特定国家机关工作人员的渎职罪。所谓特定国家机关是指公司、证券管理部门、税务机关、林木采伐管理机关、环境保护机关、卫生防疫部门、海关、