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不法( Wrong) 如果说,法是普遍意志的定在,是对象化了的人的意志的规定,个人既可能遵守它,也可以违反它。不法与犯罪就是否定意义上的法,即法被否定的形式。 不法和犯罪的产生:“在直接的人之间的相互关系中,他们的意志一般来说虽然是自在同一的……。因为他们是直接的人,所以其特殊意志是否与自在存在的意志相符合,乃是偶然的事”。契约的实现依赖于特殊意志的给付,而特殊意志完全可能违反自在地存在的法而行动。“由于缔约者在契约中尚保持着他们的特殊意志,所以契约仍未脱离任性阶段,而难免陷入不法。”(页90)也就是说,不法的产生内在于普遍意志与特殊意志的辩证法。 不法的形式 无犯意的不法:权利双方承认法的普遍性,并同意财产应该属于对它有权利的那个人,争讼的对象是物应该属于那一方。 欺诈:自在的法主观上得到承认,但客观上仍然按照自己的特殊意志行动。 真正的不法是犯罪,在犯罪中法的主观方和客观方面都遭到毁灭。 意志的二重性与无犯意的不法 与“法”相对立的“不法”有许多形式,最基本的形式就是违约。违约可以从人的意志二重性出发进行论证。人和人之间意志自在的是同一的、共同的、普遍的,这个“自在”,就是“本质上”的意思。这意味着人与人的关系可以用法来调节。可本质总是要表现为现象,本质的与现象可能会发生矛盾,这时共同就变成非共同的意志,因而陷入纠纷。 黑格尔说:“自在的法即普遍的意志”,然而这种普遍意志作为本质的东西必须要显现出来。本质的显现就是现象,现象既是本质的表现,但是,现象并非本质的直接的表现,它可能与本质不一致。因此,“不法就是把自己设定为独立的东西的那本质的假象。”(84)即自认为自己的行为是符合自在的法,而实际上却与法相冲突,就会陷入无心之过。 欺诈 在欺诈中,法对我来说不是显现为假象,因为我知道什么是法,但是,为了欺骗他人,而对自己的行为加以伪装,有意给别人制造法的假象。这时,法对我来说是假象,而在无犯意的不法中,不法对我来说是假象。在无犯意的不法“这里法还是被承认的,每个人都希求法的东西。他的不法只在于他以他所意愿的为法。”((94)无犯意的不法一般不被处以刑事责任,反之,欺诈是故意的不法,这应该处以刑罚,因为法在这里受到破坏。如果是无犯意的不法中,错误产生于无知,欺诈则产生主观意志对客观意志的有意的否定。受贿都要伪装或欺骗,他之所以要欺骗,一方面是害怕惩罚,另一方面是他确定相信法是普遍的意志,问题只是他为了自己的利益而牺牲了法。欺诈对法采取工具主义态度。 犯罪 犯罪意味着不论在自在意义上还是在自为意义上,法对我来说都是假象。一个行为我明知道它是不法,我也不想把它伪装为合法,就是犯罪。也就是说,它是对法这一共同意志的公然对抗或挑衅。“欺诈和犯罪的区别在于,前者在行为的形式上还承认有法,而在犯罪这边连这一点也没有。”(83节)因此,“真正的不法是犯罪,在犯罪中不论法本身或我认为的法都没有被尊重,法的主观方面和客观方法都受到破坏。”(95-6) 犯罪是否定意义上的法:意志只有达到定在时才是现实的自由的,任何对这种定在的暴力或强制都是对意志概念的直接否定,它扬弃了自在的意志,从反面表达了法。(92节) 法是对强制的强制 任何对意志自由的暴力和强制都是不法,由于强制破坏了法的概念,对不法的强制是恢复法的概念的必要条件。“所以强制不仅是附条件地是合法的,而且是必然的,它是作为第一种强制的第二种强制。”(93节) 抽象法是强制法,因为侵犯它的不法行为就是侵犯我的自由在外在物中的定在的暴力;以外在行为抵抗暴力以维护我的自由就是扬弃暴力的暴力。法作为合法的强制经过不法的中介被人们认识到。 犯罪是十足意义上的否定的无限判断 自由人实施的强制和暴力侵犯了具体意义上的自由,侵犯了作为法的法,它是十足的否定的无限的判断,即在这里不仅特殊物被否定了,而且在“我的东西”里面的普遍的东西和无限的东西,权利能力本身不经我的意志的中介被否定了。 犯罪的性质主要不是根据结果,而是根据它否定自由意志定在的方式。“强盗与窃盗的区别不是量的区别,而是质的区别。(页99) 刑罚的意义在于自己与自己和解 对作为法的法所加的侵害虽然具有肯定的外在实存形式,但本质是虚无的,要消除这种虚无性使法显示其肯定的实在性,就必须对犯罪进行惩罚。法的现实性在于法通过对侵害自己的东西的扬弃而自己与自己和解的必然性。(第97节) 。 法最初是直接的自在的存在着的,它要从自在的存在成为自为的存在,只有通过自我否定来返回自身,犯罪和惩罚就是法从外在的实在性和直接性回到自身的途径。法的现实性是实在性、否定性之后的更高的阶段。由于犯罪是对法是虚无,“是否定的东西,所以刑罚不过是否定的否定。”通过对不法的扬弃,法显示其有效性。 对现代刑罚理论的批判 “刑罚理论是现代实定法学研究得最失败的各种论题之一。”
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