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公共所有與著作權擴張的反省 楊智傑 真理大學財經法律系助理教授 yangjames2000@ 貳、私有化趨勢：智財權擴張 一、智財權(intellectual property)擴張與物權(property)擴張 James Boyle提出second enclosure movement (第二次圈地運動) 給予商業方法專利、數位千禧年著作權法的科技保護措施、商標法反淡化的判決，到歐洲對資料庫保護的擴大等等 貳、私有化趨勢：智財權擴張 二、早期英美反對智財權的論述 早期反對智財權，主要將智財權說成是一種monopoly(壟斷)，或者影響free trade(自由貿易) 較少援用public domain(公共所有)這種論述修辭 參、公共所有 一、公共所有的定義 公共所有（public domain），有人翻譯成公有財，以和公共財(public goods)區別。也有人用「commons」來指稱公共所有。 一、在著作權法實施保護以前的著作。 二、著作權保護期間到期的著作。 三、不符合著作權保護要件的著作。 公共所有 合理使用 重製權 散布權 改作權 公開傳輸權 公開上映權 出租權 人格權 公開播送 二、公共所有存在的理由 讓後續創作者有創作的原始素材 促進文化累積 合理使用(fair use)無法取代公共所有 表1：五種資訊生產策略 1.大公司 2.個人創作 3.準尋租者 4.廣告者 5.學者 生產 垂直整合的新生產以及編制管理 獨立於編制管理系統的新創作 獨立於編制管理系統的新創作 獨立於編制管理系統的新創作 獨立於編制管理系統的新創作 產出 販賣使用權 將權利賣給編制管理系統 販賣使用權 保持營業秘密 販賣具時效性的近用權 分享資訊 將資訊讓人免費使用 將資訊讓人免費使用 投入 公共所有的素材 購買 重複使用既存的發明 公共所有的素材 購買 公共所有的素材 購買 分享所取得的資訊 公共所有的素材 購買 公共所有的素材 購買 利潤 販賣或再販賣新或舊的創作 授權給創新管理公司的授權金 販賣將出現的創作 以時間為主的準租 獨占的近用 較早近用集體參與者 販賣時間敏感的近用 販賣其他產品 名譽所得 非市場輔助 沒有獲利期待 例如 迪士尼、時代華納、藥廠 小說作家、獨立軟體開發者、和小公司合作的創作者 靠領導優勢而非專利的公司 報紙 十九世紀出版英國書籍的美國出版社 在通訊週報上寫文章的律師 廣告的公司 Netscape對其瀏覽器採用開放原始碼策略 教學研究機構 HTML Linux 報紙投書 業餘合唱團或天氣觀察者 討論新聞的朋友 表2：九種資訊生產策略 創作來源 營運方式 純創作 公司間交易 以物易物/資訊交換 用智財權保護 羅曼蒂克的創作者（作者、作曲者、販賣作品給出版社、或販賣給Disney等大公司） Disney等大公司（重複利用自己的作品，或向羅曼蒂克的創作者購買） 專利集合 用市場賺錢，但不用智財權保護 學者型的律師（在通訊週報上寫文章的律師。軟體公司將軟體公開，但是透過後續服務賺錢 ） Know-How （有更便宜或更好的生產方式，而降低成本、改善品質） 學習網絡 （在相同團體間分享資訊，透過最早近用資訊的控制權來賺錢。例如，報社聯合推出網路無路，公司的工程師或科學家聯合起來分享知識） 不靠市場賺錢者 學者 （其將資訊免費發放，以換取地位、名譽等。包括免費軟體的研發者） 秘密研究機構（分享內部的資訊，利用內部產出，來創造有價值的公共財，用以確保持續的政府投資） 有限的分享網絡（在公開文章前給朋友看，請其給予意見。要求互相回饋的分享機制，類如開放原始碼運動 ） 伍、著作權擴張的弊病 一、增加後續創作或使用成本 二、避免集中 三、阻礙低成本的創作類型 四、網路上的惡化 五、國際間的惡化 表3：擴張著作權保護後對各創作策略的成本及獲利的影響 1.大公司 2.個人創作 3.準尋租者 4.廣告者 5.學者 投入成本 增加，但會因為本身擁有的智財權重複使用而緩和 增加 增加，但會因為彼此交換資訊而緩和 增加 增加 獲利 大為增加 新的銷售 由於公共所有中欠缺替代品而可以提高價格 所擁有之智財權而產生的意外之財 增加 新的銷售 由於公共所有中欠缺替代品而可以提高價格 沒有影響 沒有影響，可能減少或增加，視資訊或相關產品的策略性回應而定 沒有影響 表4：不平等與不同歷史時期的權利 時期 權利 原始時期/遠古時期 父權、夫權，男人控制女人和孩子 封建時期 封建主控制土地和農奴 極權國家時期 國王控制稅收 帝國主義時期 霸權國家控制殖民地、奴隸 工業資本主義時期 資本家控制勞動力和剩餘價值 金融資本主義時期 銀行家和投資人控制證券、債券、衍生物及利息 資訊封建主義時期