民事执行权地性质及权能初探.docVIP

PAGE PAGE 1 民事执行权的性质及权能初探 　　一、民事执行权的概念和特征 　　在我国，民事执行权作为一个法律概念，是在人民法院确立审执分立制度之后，由理论界提出来的。 在学界当中，学者们基于认识和观念的不同，对民事执行权的定义也各不相同。有学者认为，民事执行权是执行机关为实现当事人经公力确认的债权而采取强制性措施的权力; 另有学者认为，“执行机关代为行使强制力实现民事请求权给付内容职权能，谓之民事强制执行权” ;还有的学者认为，所为民事执行权，“无非就是国家民事执行机关代表国家依照法定程序行使的，迫使债务人履行具有强制执行效力的法律文书所确定的债务，以确保生效的法律文书的内容得以实现的权力。” 可以看出，学者们对民事执行权概念不同的理解，主要出于对执行权功能的认识的角度不同。前者是从执行权这项权能的终极目的出发，基于执行权是为了彻底实现债权人的诉求利益而给出的概念;后两者则是从执行权权能的基础出发，突出了执行权的国家强制性特点，同时也强调了执行权的保障审判功能得以实现的作用。 　　笔者倾向于后一个概念，即民事执行权是国家民事执行机关代表国家依一定的法定程序行使的，强制债务人履行具有强制执行效力的法律文书所确定的债务，实现债权人的债权的一种权力。该定义涵盖了执行权的特征，主要体现为公权性、强制性、专属性和独立性。 　　第一，公权性。强制执行法律制度是规定国家执行机关运用或者行使公权力的制度，执行程序中的法律关系主要是国家执行机关和被执行人、申请执行人之间的关系，从其性质上看，这种关系是一种公法关系。所以，民事执行权应当属于公权力范畴。执行权之所以具有公权性，很大程度上是由其权力行使主体的国家地位所确定的。因为民事执行权的行使，虽然是以债权人的申请提出而发动的，但是国家的民事执行权的独立存在却是强制执行程序得以进行的基本前提。 　　第二，强制性。民事执行是以国家强制力作为后盾，强制债务人履行其私法关系上债务的程序。民事执行法律制度属于强行法的范畴，其法律效力不因当事人的意思表示而变更，因此民事执行权具有单向性。国家强制力是民事执行程序得以顺利进行的基本保证，也是国家统治权的基本职能之一，是法律制度中不可分割的部分，因此民事执行权也必然具有强制性的特点。 　　第三，专属性。民事执行权是国家统治权的组成部分，专属于国家享有。对于民事执行权的主体属性，学界当中主要有国家说、债权人说和折衷说三种学说。其中通说是国家说，即认为民事执行权是国家以一定的程序授予执行机关行使的强制权力，没有国家的专门授权，任何机关都不得以行使这项权力;同时，国家授予民事执行权必须严格遵循一定的法定程序，而且一经授权便不得随意更改，以示国家权力的严肃性和权威性。 　　第四，独立性。民事执行权的独立性属性是前三种属性的延伸。传统意义上的民事执行程序一直被认为是审判程序的延伸，是一种附属程序;执行行为是诉讼行为的在审判程序结束后的延续，是诉讼活动的最后一道程序。在这一认识的支配下，立法者在制度安排上把执行机构视为法院的审判机构内部的一个单位来定位。长期以来审执不分，审中有执、执中有审，执行权自然也成为了审判权的附庸，被认为是审判权在诉讼程序的最后阶段的表达。不可否认，执行权是审判权得以实现的保障，但同时也有着自身独特性质，执行权的性质决定了其这种相对独立性，关于此笔者将在下文中详细论述。在此需要强调的是，否认执行权的相对独立性，执行改革的进程就将难以为继。 　　二、执行权的性质 　　由于现行法律尚无有关民事执行权的规定，加之其本身的复杂性，在理论界和实务界当中对于执行权究竟属于何种性质颇有争议。对于执行权的性质认识不同，也直接影响到之行改革当中对执行模式的选择、执行机构的设置以及相关执行制度的设计安排。这是因为执行权的性质是执行程序设计的理论基础。目前学界当中关于执行权的性质争议的焦点主要集中在两个方面：一是执行权的主体属性，二是执行权的国家分权属性。 对于后者，学界争论得最为激烈，观点也较难以统一。因此，我们在就执行权性质进行探讨的时候，通常是指执行权的国家分权属性。 　　我国民事诉讼法学在传统上一直是将民事执行程序看作是广泛意义上的民事程序的一个组成部分，是诉讼的最后阶段。审判程序是执行程序的前提，执行程序则是审判程序的保障，二者紧密相关。审判程序在于确权，即确认当事人之间的私权关系;执行程序的目的重在于保障审判程序中所确认的私权关系得以顺利地实现。在这种认识下，执行行为被当然看作是一种司法性质的行为。与此相呼应，法院对民事案件的执行职能也被看作是法院司法职能一个重要组成部分。尽管也曾出现过“审执合一”和“审执分立”的争执，但是争执的目的也只是在于强调执行程序的相对独立性特征，是为了改变法院机构内部的职能分配格局，最终也没有否认执行行为的司法行为