冲突与协调民间习俗在民事调解中的适用.docVIP

冲突与协调民间习俗在民事调解中的适用 　　【摘 要】民间习俗与民事调解都拥有广泛的群众基础。在民事调解中，适用民间习俗具有法律依据。对待民间习俗的基本思路是：当法律对某一方面没有规定而出现空白时，民间习俗可以起到填补作用，当民间习俗与法律的要求有偏差时，法律可以引导民间习俗，当有些民间习俗与法律有尖锐冲突时，国家必须予以禁止。 　　【关键词】传承性 填补作用 引导 禁止 　　民间习俗是指共同生活在一定地域的人们在长期的生产生活、相互交往过程中逐渐形成的被绝大多数人所认可的习惯和风俗。老百姓的行为既受到民间习俗的约束，也受到民间习俗的指引。民事调解植根于民间，是老百姓普遍认可和接受的解决问题的方法。民间习俗与民事调解都与老百姓有天然的联系，拥有广泛的群众基础。在民事调解过程中，法官要充分考虑当地的民间习俗。 　　民间习俗的特征 　　1.自发性和传承性 　　民间习俗与国家法律都是人们的行为规范，但产生情况明显不同，民间习俗是老百姓在日常生活中，对自身以及周围人们行为进行比较、选择、权衡，逐渐认识到某一种行为模式或某几种行为模式对自身和周围人都是有利的，大家都比较认同和推崇这些行为模式，这些行为模式随着一代代人的延续被传承下来，这些行为模式就构成了民间习俗的主要内容。而国家法律是国家专门机关，根据社会发展的需要，有意识地制定出来的。民间习俗是以口头和行为的方式传承和传播的，是时空文化的连续体。传承性，乃指习俗依靠人以口头和行为方式纵向传递，代代相沿。因此，习俗既是历史的又是现实的，是阶段性和共时性的统一。[1] 　　2.被绝大多数人认可 　　民间习俗是在特定地域之上的共同生活体中，成员在生产生活的相互交往中，经过利益反复博弈，在不断地摩擦、试错后相互妥协而产生的最终结果。[2]在这一过程中，满足少数人利益的行为模式不会被大多数成员接受，只有能够代表大多数人利益的行为模式才能得到社会的普遍认可，这些行为模式经过一代代人的固化而成为民间习俗。民间习俗与社会成员有着千丝万缕的联系，反映着社会成员的价值观，蕴含着社会成员的情感，折射出社会成员的期盼。 　　3.社会成员行为的指南 　　法律规范是国家制定，由国家强制力保证实施的行为规范，对社会成员的行为具有调控功能。作为乡土社会的成员，与他们联系紧密的是民间习俗。老百姓在一些大事上往往按照民间习俗办事，按照民间习俗办事，可以获得自身的心理支持，也可以得到周围人的认可，有利于和谐社会的构建。 　　4.具有一定的地域性 　　中国是一个农业大国，农业生产决定了人们依附于土地，形成了稳定的生活圈子。一方水土养一方人，一方水土有自己的地理环境、气候条件、人文传统，因此形成了与这一方水土相吻合的民间习俗。各个地方有各个地方的民间习俗，民间习俗具有地域性，正如古语所说“十里不同风，百里不同俗”。 　　民事调解为民间习俗的适用提供了契机 　　1.法院调解中适用民间习俗有法律依据 　　《民法通则》是我国民事领域的基本法律，规定了民事活动应遵循的原则、规则，其中《民法通则》第7条规定，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序，学理上将其概括为公序良俗原则，也就说民事活动要遵从公序良俗原则，公序良俗包括了民间习俗，因此《民法通则》为民间习俗的适用提供了法律依据。《物权法》第85条规定：法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。《合同法》第22条规定：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。如果说《民法通则》为民间习俗提供的是原则性依据，那么《物权法》和《合同法》则为民间习俗提供的是具体适用的依据。 　　2.民事调解范围与民间习俗涉及的范围基本一致 　　民间习俗的适用范围主要在相邻关系、结婚离婚、分家析产、财产继承、收养过继、入赘等方面，这些方面最容易发生纠纷。老百姓在日常生活中，逐渐积累了解决这些问题的规则，这些规则适用、简便，能够反映老百姓对于公平正义的理解，这些规则就构成了民间习俗的主要内容。多数情况下，国家法律侧重于规定抽象的权利义务，民间习俗则侧重于权利义务实现的具体方式。[3]民间习俗具有很强的操作性。法院在调解过程中，就要考虑到民间习俗。法院如果能够处理好法律与民间习俗之间的关系，在一定程度上决定着案件能否调解成功。 　　3.民事调解中要充分考虑民间习俗 　　法律具有抽象性、概括性，与老百姓的生活有一定距离，民间习俗与老百姓的生活密切相关，具有微观性和可操作性。民间习俗得到老百姓的认可和支持，拥有广泛的群众基础，在民事调解中，法官要充分注意民间习俗对当事人的影响。一个好的执法者，不仅应该懂得法律，还应该善于体察人情风俗。只有将有限的法律条文