建设工程施工合同无效情形剖析.docVIP

建设工程施工合同无效情形剖析 　　摘 要：参照中华人民共和国最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国建筑法》等法律条文对导致建设工程施工合同无效的情形进行解读：合同主体不适格；合同发包方违法招标、合同承包方投标订立的建设工程施工合同；违反法律强制性规定如建设工程必须进行招标而未招标，或者是承包方违法分包、转包等是导致建设工程施工合同无效的主要原因。 　　关键词：建设工程施工合同；无效；法律后果 　　中图分类号：DF41 文献标识码：A doi：10.3969/j.issn.1672-3309（x）.2013.10.78 文章编号：1672-3309（2013）10-170-02 　　建设工程施工合同是指发包方（建设单位）和承包方（施工人）为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。大致分为建设工程施工合同、工程的勘查、设计。在建设工程合同中又以建设工程合同为主，建设工程由于其特殊性而致使建设工程施工合同也与一般合同相比有较多的差别。笔者将结合几条法律规定对其无效情形进行分析。 　　最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题》（以下简称最高法解释）认定无效情形作了以下几点规定：①建设工程的承包方没有取得建筑工程施工资质或者进行超越了已经取得资质等级的施工行为而订立的合同无效；②没有取得建设工程施工资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的合同无效；③对于建设工程必须进行招标而未招标的或者中标无效的施工合同都作无效处理；④承包人非法转包、违法分包建设工程而订立的合同无效。从上述法律规定来看，建设工程施工合同是否有效，可以从以下几个方面进行分析：合同一方主体（即建筑工程承包方）是否适格，合同缔约过程是否符合法律规定的程序，合同签订后，是否存在非法转包，违法分包的情况。 　　一、主体不合格 　　建设工程施工合同的承包人必须符合法律的相关规定。《中华人民共和国建筑法》（以下简称《建筑法》）规定，从事建筑活动的建筑施工等企业必须经过审查取得资质等级许可，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。这说明合同双方如有一方没有资质或低于最低级别资质要求不得订立建设工程施工合同。同时根据《建筑法》的上述规定，只有具备相应资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同，个人或者不具备相应法律资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同，个人或者不具备相应资质的法人签订的建设工程施工合同因合同主体不合格而无效。最高法解释第1条的前2项都是对合同主体的规定。 　　无民事行为能力人实施的民事行为和限制民事行为依法不能独立实施的民事行为人实施的民事行为无效。合同行为也是民事行为的一种。因为建设工程的专业性，建设工程合同之所以要比一般的合同对于主体进行更严格的规定，无论是建设工程合同履行还是工程款的计算都需要专业的人员进行。法理上，根据特殊法优先一般法的原则，《建筑法》与《民法通则》关系是特殊法和一般法的关系。所以在建设工程合同中，主体若不符合相关资质的要求，则此合同是无效的。 　　二、违法招标、违法投标订立的建设工程施工合同 　　《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）第52条规定“向相关人违法泄露招投标资料”、第53条规定“招、投标人互相串通，或向招标管理人行贿”、第54条规定“以他人名义投标，骗取中标的”，第55条、第57条等几条违规情况列举了当事人在招投标过程中招投标人相互攒同、弄虚作假等行为，这些行为可列为违法招标、违法投标的行为，都将导致合同无效。《合同法》规定：①合同一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，并损害了国家利益的合同无效；②合同双方恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同无效；③合同双方以合法形式掩盖非法目的合同无效。《招标投标法》中所列几条关于违法招、投标的行为与《合同法》所规定导致无效合同的原因的本质都是一样的，由此得出建设工程施工合同除不宜进行招标、投标外，应当依法以公平合理合法的方式招标、投标否则将导致合同无效。 　　三、违反法律强制性规定如建设工程必须进行招标而未招标，或者是承包方违法分包、转包 　　《招标投标法》第3条规定了几种特殊的必须要进行招投标的工程，从条纹规定来看，需要进行招投标的建设工程项目仅限于几个特殊的类型。建设工程施工合同若涉及特殊类型项目，法律对于合同双方招投标项目更加严苛。 　　《合同法》中规定工程发包人不能将本应由一个承包人完成的建设工程肢解成若干个后发包给几个承包人。同时更加禁止承包人将工程分包给没有或者未达到相应资质条件的单位。违反上述规定的建设工程施