中国合同法与CISG　.doc

中国合同法与CISG 关键词：合同订立合同解除根本违约损害赔偿减少价款 风险负担 内容提要：《合同法》无疑是目前我国民事领域中最为 成功的立法，该法在诸多方面受到了联合国《国际货物销 售合同公约》的影响。比较《合同法》与《公约》，在合同 的订立、合同解除、违约责任与免责、买卖合同等方面， 既可以看出前者对于后者的继受，也可以看出二者之间存 在的若干差异。 2017年是联合国《国际货物销售合同公约》（以下简称 “CISG ”）订立30周年，作为国际范围内私法统一运动的 最高成就，CISG无疑获得了巨大的成功，同时，它对中国 也产生了深远的影响。本文试图比较中国合同法与CISG, 以展示中国合同法在哪些方面受到了 CIS G的影响，在哪些 方面没有采纳CISG的规则。 一、中国合同法的立法指导思想 中国实行改革开放后，重视法制建设，自1980年以来 相继颁布了《经济合同法》、《涉及经济合同法》以及《技 术合同法》，另外，在1986年颁布了《民法通则》，作为民 事法的基本法。中国在改革开放初期便加入CISG并成为最 早的成员国之一，反映了中国对外开放并与世界接轨的决 心。中国早期的合同立法，特别是《涉外经济合同法》，在 一定程度上也受到了 CISG的影响。本文想重点比较分析的 是颁布和施行于1999年的《合同法》，它取代了此前的三 部合同法，成为中国市场经济的基本法，看该法如何受到 了CISG的影响。 在中国合同法立法方案规定的立法指导思想中，第一 条便确定：“从中国改革开放和发展社会主义市场经济，建 立全国统一的大市场及与国际市场接轨的实际出发，总结 中国合同立法、司法实践经验和理论研究成果，广泛参考 借鉴市场经济发达国家和地区立法的成功经验和判例学说， 尽量采用反映现代市场经济客观规律的共同规则，并与国 际公约和国际惯例协调一致。” [1]121其中提到了与国际市 场接轨、与国际公约和国际惯例协调一致。这里的国际公 约，主要是指CISG。对于上述立法指导思想，梁慧星教授 后来曾有过说明，他说：“我们的法律不能够关起门来，不 能只是由我们的学者、立法者、法官看得懂，外国人看不 懂。我们的市场需要和国际沟通，我们的法律不仅要我们 自己能够理解、能够掌握，也要使国外的企业、企业家、 法官、律师能够掌握。如何才能做到这一点，只有我们采 纳共同规则才能做到。我们平常说的和国际接轨，它的前 提是要法律规则接轨，法律规则不接轨，经济无法接轨。 所以在第一个指导思想上我觉得很重要的是要尽量采纳反 映现代市场经济客观规律的共同规则，并与国际公约和国 际惯例协调一致。这里没有说和国际公约、国际惯例完全 一致，说的是协调一致。就是说我们并不是照搬国际公约、 国际惯例，因为我们国家对一些国际公约有保留条款，还 有些惯例不见得和我们合适。所以我们提的是协调一致。” [2] 中国的合同立法的统一和完善，是中国发展市场经济 的现实需要。中国向公约看齐，是中国自主的选择。而这 种选择，背后的合理性在于公约本身是合理的、是众多专 家学者智慧的共同结晶。 中国现行的合同法最初是由全国人大常委会法制工作 委员会委托中国12所大学或者研宄机构的学者起草，并于 1994年11月由梁慧星教授等人统稿完成“合同法建议草 案”，于1995年1月提交全国人大法工委。据梁慧星教授 的介绍，该草案“关于要约承诺、有履行期限合同的解除、 关于违约责任、关于合同解释、关于买卖合同等参考吸收 了联合国国际货物买卖合同公约的规定。” [3]因而，中国 合同法对于CISG的借鉴和吸收，既在买卖法中有体现，又 不限于买卖法，在合同法总则中关于合同订立的规定、关 于违约救济的规定，均受到了 CISG的影响。本文以下具体 分析比较。 二、合同的订立 如果比较CISG第二部分“合同的订立”（第14条一第 24条）与《中华人民共和国合同法》第二章“合同的订立” （第9条一第43条），从中可以看出中国合同法对于CISG 规定作了相当充分的借鉴和吸收。比如，关于要约是否具 有拘束力以及要约是否可以撤销，这是合同缔结法统一化 过程中遇到的最为困难的问题之一，因为不同国家的做法 并不一样。CISG第16条等规定反映出了调和不同见解的意 图，第1款以要约可撤销为原则，不过，它对这一原则作 了限制。中国原来的民法理论受德国民法理论的影响，承 认要约的形式拘束力[4]290, g的在于保护受要约人的利 益，维护正常交易的安全。不过，中国合同法并没有明文 规定要约的形式拘束力，而是参考了 CISG,规定了要约的 撤回及撤销，惟对此作了若干的限制（中国合同法第1 9条）。 具体比较，我们可以发现，中国合同法对于CISG的吸 收涉及到要约的定义（CISG第14条第1款，中国合同法第 14条）、要约邀请（CISG第14条第