论生态环境损害赔偿责任违法性要件确立.PDF

第１７卷　 第５期　 ２０１８年１０ 月 南京工业大学学报(社会科学版) 论生态环境损害赔偿责任违法性要件的确立 冯　 汝 (天津师范大学　 法学院ꎬ天津　 ３００３８７) [摘　 要]当前ꎬ生态环境损害赔偿制度已在全国范围内试行ꎮ 在追究义务人生态环境损害赔偿责任时首 先要确定责任的构成要件ꎬ其中违法性要件的取舍是重要问题之一ꎮ 我国现有制度规范和司法实践并未 对生态环境损害赔偿责任构成要件是否包括违法性要件做出明确示意ꎮ 由于利益基础不同ꎬ生态环境损 害赔偿责任不宜适用环境侵权责任构成要件的一般规定ꎮ 对生态环境损害赔偿责任违法要件的取舍应重 新进行利益衡量和价值判断ꎬ从公平、效率和自由等价值考量ꎬ生态环境损害赔偿责任应以违法性为要件ꎬ 并以形式违法和行为违法作为判断标准ꎮ [关键词]生态环境损害赔偿责任ꎻ环境侵权损害赔偿责任ꎻ违法性要件 [中图分类号]　 Ｄ９２２.６８　 　 [文献标识码]　 Ａ　 　 [文章编号]　 １６７１ ７２８７(２０１８)０５ ００２２ ０９ “违法性”是否是环境侵权责任的构成要件ꎬ一直是学界争论的焦点ꎮ 从现有研究文献来看ꎬ对 违法性内涵和判断标准的理解和认识不同是导致其是否能作为环境侵权责任构成要件存在争议的重 ① 要原因之一ꎮ 具体而言ꎬ违法性的判断标准有实质违法与形式违法、行为违法与结果违法之争 ꎮ 如 果以实质违法和结果违法作为判断标准ꎬ只要行为人的行为造成了权益的侵害ꎬ导致损害结果的发生 就构成违法ꎮ 如果以形式违法和行为违法作为判断标准ꎬ损害结果的发生是不够的ꎬ行为人的行为需 违反特定的法律规范ꎬ或违反一般的行为规范与注意义务ꎮ 而在环境侵权违法性要件取舍的讨论中ꎬ “违法性”实际上主要采用的是“行为违反环境保护相关法律、行政法规等法律规范”的狭义概念ꎬ其 争议的核心问题是“行为人的行为符合环境标准或已获得行政许可ꎬ但仍造成损害后果的发生ꎬ在此 情况下行为人是否需要承担责任”ꎮ 从我国现有制度规定来看ꎬ合法排污行为造成损害也应承担责 任ꎬ行为的违法性已不是环境侵权民事责任的构成要件ꎮ 但是ꎬ环境侵权民事责任指的是行为人因污 染环境或破坏生态而造成被害者民事权益受损时应承担的民事方面的法律责任ꎬ在损害后果方面ꎬ主 要指的是人身、财产等民事权益的受损ꎬ对于是否包括生态环境损害存在不同认识ꎮ 当前ꎬ我国正在 开展生态环境损害赔偿责任追究的实践ꎬ生态环境损害责任的认定是否以违法性为前提? 违法性是 否是生态环境损害赔偿责任的构成要件? 我国现有制度规范对此并没有明确规定ꎬ理论和实践上对 这些问题也存在不同认识ꎮ 在此情况下ꎬ本文在采用狭义违法性概念的基础上ꎬ从现有制度实践和理 － － 　 [收稿日期]２０１８ ０３ ０１ 　 　 　 [基金项目]国家法治与法学理论研究项目“政府提起生态环境损害赔偿诉讼制度研究”(１７ＳＦＢ３０４２) － 　 　 　 [作者简介]冯汝(１９８９ )ꎬ女ꎬ河南濮阳人ꎬ天津师范大学法学院讲师ꎬ博士ꎬ研究方向:环境与资源保护法ꎮ － ①违法性判断标准的相关观点参见:李承亮.侵权行为违法性的判断标准[Ｊ].法学评论ꎬ２０１１ꎬ２９(２):７７ ８４ꎻ田土城ꎬ杨婧.过错与 － 违法性关系辨析[Ｊ].国家检察官学院学报ꎬ２０１２ꎬ２０(３):１３８ １４３. ２２ 南京工业大学学报(社会科学版) 论争议的梳理入手ꎬ从利益基础、法律价值等多方面论证了生态环境损害赔偿责任确立违法性作为其 构成要件的必要性ꎮ 一、生态环境损害赔偿责任制度与实践中违法性要件取舍之模糊 １.生态环境损害赔偿制度中违法性要件规定不清 环境污染、破坏行为造成人身、财产损害的同时ꎬ也会对生态环境本身造成损害ꎮ 按照损害担责的 基本原则ꎬ造成生态环境损害的责任者