担保法 第节 抵押.pptVIP

第三节 抵 押 本节重点提示：（本节是本章重点） 可抵押财产的范围（包括禁止抵押的财产） 浮动抵押（重在理解） 抵押合同与抵押登记 抵押的效力 抵押权的实现 最高额抵押 注：《担保法》与《物权法》（第16章）都规定了抵押。两者规定相冲突的，以《物权法》为准（“新法优于旧法” ） 。 一、抵押和抵押物 （一）抵押的概念 “抵押”：债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。 相关概念：“抵押人”，“抵押权人”，“抵押物” 二、可抵押的财产 债务人或第三人有权处分的下列财产可以抵押 （划线部分是《物权法》所做增加或修改） （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产（《担保法》原规定：依法可以抵押的其他财产） 抵押的类型可分为—— 不动产抵押：比如，以房屋和其他地上附着物抵押 动产抵押：比如，以机器、交通运输工具抵押 （不动产）权利抵押：比如，以土地的使用权抵押，土地承包经营权 抵押物的特征： 抵押物必须是抵押人对其享有处分权； 必须是法律允许转让的物。 问题1：银行向国有企业发放抵押贷款时，国有企业的财产是否可以抵押，哪些财产可以抵押？ 结论：处分权的认定——银行应该要求该企业出具有关政府部门批准抵押的文件，才能发放抵押贷款。 问题2：房地产抵押的特殊问题 以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。（《物权法》A182） 2、禁止抵押的财产 土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权 学校、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的社会公益设施 所有权、使用权不明的财产 依法不得抵押的其他财产 三、浮动抵押——《物权法》的新抵押方式 浮动抵押：债务人以将现有的及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 这里的债务人限于企业、个体工商户、农业生产经营者。 浮动抵押的优点： 1、有利于企业融资； 2、有利于简化抵押手续：只须对抵押财产做概括性介绍，无须详细目录； 3、有利于企业正常经营：企业可以根据经营须要处分抵押物。 缺点：抵押期间，抵押人可以自由处分抵押物， 抵押权人的风险会增大。 四、抵押合同和抵押物登记 1、抵押合同 应当以书面形式订立抵押合同 抵押合同应当包括：主债权的种类、数额；债务人履行合同期限；抵押物状况；担保范围 抵押合同不得约定“如果债务不能履行，抵押物归抵押权人所有”。（禁止流押） 主合同无效，抵押合同也无效。 2、抵押登记 （1）不动产抵押登记： 不动产抵押，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 （2）动产抵押登记： 动产抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。？？ （3）浮动抵押登记 浮动抵押应办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 LINK （4）抵押登记的部门 不动产抵押 动产抵押 浮动抵押 LINK 案例： 某木材公司，为贷款以其房产权和土地使用权作抵押，与甲银行签定了财产抵押协议，并到当地公证处办理公证手续，但没有到当地房地产管理部门办理抵押登记手续，后因木材公司还不起贷款，甲银行依法提起诉讼，要求法院处置贷款抵押物以收回贷款。 在案件审理过程中，乙银行也向法院提起了诉讼请求，并提出木材公司也以同一房产权和土地使用权作抵押，在乙银行申请了贷款，并办理了房地产登记手续。也要求处置抵押物优先受偿。 结论：甲银行的抵押合同没有登记，抵押合同就没有法律效力，而乙银行签定的抵押合同在房地产管理机关进行了登记，合同当然有效，有效的合同当然优先受偿。 五、抵押的效力 1、担保范围 对于担保的范围，如抵押合同有约定，按照约定； 如未约定，则包括：主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。 2、抵押物转让 抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务； 抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产。 3、抵押物灭失 抵押物灭失，抵押权消灭。但如果有赔偿金，如保险赔偿，首先用于偿还债务。 六、抵押权的实现 债务人不履行到期债务，可行使抵押权。 （一）实现方式： （1）双方可协议，折价、拍卖或变卖抵押物 （2）如协商不成，抵押权人可要求法院拍卖、变卖抵押物。 （二）追偿权 为