2019年ppp合同的法律性质.docVIP

精品学习资料范文 ppp合同的法律性质 摘 要：PPP，即公私合作伙伴关系，在公私合作领域，说PPP十分重要，是因为很多国家都都对PPP进行了大量的尝试，同时取得了不错的效果，也有很多国家直接规定了公私合营的制度。本文将对ppp合同的法律性质进行论述。 关键词：ppp合同；公私合作；伙伴关系；法律性质 中图分类号F407.9 文献标识码A 文章编号2236-1879（2017）03-0267-02 1 PPP的概念 PPP 是 Public-Private Partnership 的缩写。在外国的研究中将其定义为“公私合作伙伴关系”，但对于中国目前的现实情况来说，与政府合作代表民营资本的一方通常是国有企业或混合所有制企业，所以有学者将其定义为“政企合作”，而官方的解释则是“政府与社会资本合作”或“公共和私人部门私合作伙伴关系”。在公私合作领域，说PPP十分重要，是因为很多国家都都对PPP进行了大量的尝试，同时取得了不错的效果，也有很多国家直接规定了公私合营的制度。 PPP模式有广义和狭义之分，广义上的PPP是一种公共服务提供机制，狭义上的PPP则主要是项目融资和项目建设方式的总称，其中包括BT模式（建设-转让）、BOT（建设-运营-转让）、TOT（转让-运营-转让），此时PPP的主要指的是：政府和民营资本签订特许经营的协议，然后对项目的融资、建设、收益、付费、风险分担等问题进行约定的一种建设、经营、管理模式。 因此我们可以看出，单纯的定义PPP的概念是没有必要的，本文更多的是讲述狭义上的PPP，根据政府部门和社会资本签订特许经营协议，对公私双方在协议中建设、运营、管理、过程中的权利义务进行分配。 虽然民营资本参与到公共服务基础建设的实践已经有很长的历史，但PPP在我国热起来也仅仅是这几年的事，在此之前人们更多的接触的是特许经营和BT（建设-转让）等。2012年底，财政部、发改委、央行、银监会四个部门联合颁布了《关于制止地方政府违法违规融资行为的通知》，其中第二条针对规范地方政府以回购方式举借政府性债务行为关于BT模式的规定，几乎把所有BT模式的路都堵死了。自此，我们现在所谈的PPP，更多的是广义的，即只要是企业获政府授权，出钱出力与政府合作，提供本该由政府投资提供的基础设施和公用事业等公共或准公共产品或服务，都可以叫PPP。而国际业界对PPP的定义开始是偏狭义的，即政府和企业长期合作提供公共产品，但政府不是直接行政干预，而是通过政府在项目公司占有股份等商业方式，来干预项目运作，以保证公众的利益，共担风险，共享收益，同时体现契约和商业精神。 2 PPP合同的性质 特许经营协议是PPP运作模式的核心，政府和民营部门依照协议的约定来行使自己的权利义务，并且建设和运营基础设施。由此可见，在PPP模式中，主体是政府和民营资本部门，客体是基础设施建设，法律关系是以特许经营协议为根基的政府和民营资本部门之间的权利义务关系。所以我们要先了解PPP特许经营协议的特点。 PPP 特许权协议有着与一般民事合同不同的性质，因为协议虽然有着盈利性，但是从协议签订的目的来看还是要提高社会公共服务质量的水平，因此PPP协议关系着民计民生社会公共服务等大的问题。因此协议中，政府往往保留了诸如监督权，指挥合同履行权，单方变更权，一票否决权等行政优先权。因此政府不仅是合同的履行者，还是合同的行政 。 所以PPP特许经营协议法律性质在理论界与实务界历来有争议，它到底是属于民事合同、行政合同、商 事合同还是经济法上的合同。因此衍伸出来一些问题，诸如哪些行为是民事行为，哪些是行政行为，还是说一些行为是具有混合行为的性质，这些存在的行政因素是否会影响到民事因素而导致其性质发生改变，学界上一直观点纷呈。 2.1 特许经营之行政说：从签订的主体来看，特许经营是政府利用社会资本从事基础 设 施和公用事业建设，特许经营者既要服从政府依法授权程序，因为PPP特许权协议具有公益性，所以需要履行一系列行政审批程序，只有当这些前置的行政审批程序完成才能最终签订特许权协议并使之生效。同时政府又是项目的维护者和管理者。并且PPP特许权协议的签订目的在于建设公共基础设施，最终服务社会公众。因此，PPP特许权协议的终极目的在于社会公众和国家的利益，是政府借助社会资本的力量实施国家行政管理的手段。也就是说，PPP特许权协议的目的在于行政管理。 在项目中政府还有对于项目的提前回收权，而且通常涉及水、电、交通、卫生等公共产品或公共服务，这些都需要政府通过行政许可授予项目运营者以特许经营权，而特许权协议通常会约定政府授予特许经营权的时间和期限。此外，在PPP特许权协议中往往会约定政府给予