投资银行——公司兼并、重组与控制-公司并购中涉及的法律问题( 129)教学讲义.ppt

当买方获取的是目标公司本身而不是目标公司的资产时买方就需随之也承担目标公司的原有债务，包括目标公司对第三方的担保等。 未列债务又叫隐匿债务，是目标公司知道或应该知道，但在并购交易时未公开列出的债务。 或有负债发生的可能性有多少，在整个收购价格的决定上，很难估算。 资产与公司收购合同 为了保障买方的利益，一般都要在合同中由卖方作出声明与保证，声明不存在未列债务，保证在如果出现未列债务或或有负债时做相应的补偿。但是由于收购结束后目标公司已经不存在，作出上述声明与保证事实上就不会有什么实际的效果，除非目标公司的原有股东与目标公司承担连带责任。于是，另外做法就是由卖方找来第三方提供担保，或由银行提供担保，或由卖方买责任保险，以便使卖方的责任落到实处，也使买方的风险最大可能地减少。 资产与公司收购合同 一般公司的股份收购合同 第一部分：交易各方 第二部分：主文 （1）定义（2）买卖协议（3）对价（4）先决条件（5）交易完成安排（6）担保和赔偿（以及留置）（7）限制性保证条款（8）雇员（9）退休金安排（10）交易完成前的管理（11）公告和通知（12）担保和保证条款（13）杂项条款（14）附录表 第三部分：担保 （1）公司的法律地位（2）财务问题（3）资产所有权（4）保险（5）税收（6）资产负债以后的事件（7）合同（8）诉讼和争议（9）就业（10）知识产权（11）退休金计划（12）财产（13）合法经营（14）信息 第四部分：赔偿契约 （1）定义（2）一般税收赔偿（3）索赔的后果（4）对卖方责任的限制 一般公司的股份收购合同 对上市公司的公开收购要约 第一部分：对要约全部文件的共同要求 （1）标题（2）要约的发出日期（3）对要约人的说明（4）要约（5）承诺程序（6）提出作为交换的证券说明（7）条件（8）要约的期限（9）有关要约人意向的信息（10）财务信息（11）利润预测（12）资产评估（13）股权和交易（14）杂项和一般信息（15）重大变化 第二部分：得到推荐的要约的额外要求 （1）董事会的看法（2）要约人意向的看法（3）股权（4）服务合同（5）责任声明（6）安排等（7）重大变化 第三部分：对以上市证券为对价的要约额外要求 对上市公司的公开收购要约 第四部分：对部分要约的额外要求 （1）不作全面要约的原因（2）要约必须按比例向所有股东发出（3）在要约旨在取得30%—50%表决权时需说明要约所要收购的股份的准确数额 对上市公司的公开收购要约 律师的作用 负责并购合同的法律策划 向当事人解释说明有关法律法规对并购，特别是拟进行的并购个案的规定与适用 如果可以进行，分析各种并购方式对并购方的利弊和可能产生的法律责任，帮助确定一最佳并购方式，把法律风险降到最低限度，并取得包括税收等平衡的利益。 帮助当事人理顺并购法律关系，尤其是产权关系，明确交易主体，避免出现混乱。 向当事人说明并购中的法律障碍，帮助设计合法地避开该障碍的方法与利用法律规定的相关性，加快或延缓并购的步伐。 负责并购合同的法律策划 目标公司的供应商、顾客 在可能的情况下，可以找到目标公司的供应商、顾客进行面谈，了解他们对目标公司的所知、所感。这就是旁观者清的道理。 并购前的适当谨慎与披露 需特别注意的风险 土地及房产、设备的权利与限制 知识产权 关键合同与合同承诺 税收与环保责任 雇员利益 诉讼和争议 并购前的适当谨慎与披露 土地及房产、设备的权利与限制 土地与房产的价值取决于其权利如何。分配做商品房的土地与房产和分配做酒店、办公楼的土地与房产的价值会大相径庭。 有关机械设备需要注意的是：来源性质、转让限制以及有关转让手续的办理。 并购前的适当谨慎与披露 知识产权 专利、贸易商标、服务商标和设计可以通过注册得到保护； 版权、技术诀窍和其他形式的保密信息，虽然不能注册但同样能受到法律的保护 并购前的适当谨慎与披露 关键合同与合同承诺 大多数公司都有若干对其成功至关重要的合同，通常包括长期购买或供应合同、合资企业合同、或技术许可安排等； 买方还希望确定，目标公司没有作出与买方自己的业务计划不相一致的合同承诺，如承诺向新的生产线或新企业或合资企业提供资本、卖掉关键专利和版权等。 并购前的适当谨慎与披露 税收与环保责任 税收可能是一个产生潜在责任的重要方面，特别是在国家的有关税收发生变动时，或有诸多种税收而目标公司不甚清楚时； 并购方应了解环保情况，包括目标公司的经营产品，经营场地与环保的关系、与目标公司有关的环保规定等 并购前的适当谨慎与披露 雇员利益 如果目标公司有大批的雇员，传统做法是可以只审查适用于大多数雇员的标准雇佣合同文本，而对于董事和重要职员则须逐一审查其服务协议的内容 并购前的适当谨慎与披露 诉讼和争议 买方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到