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2009年国家司法考试仿真模拟试题答案及解析 (二) 答案解析??? 一、单选题??? 1．答案：B??? 。??? 考点：复代理法律关系??? 讲解：复代理人的代理权虽然来自原代理人的转授权行为，但其身份仍然是被代理人的代理人，其代理的法律效果也归属于被代理人，故其应该以被代理人的名义对外进行民事活动。??? ‘??? 2．答案：B??? 考点：意思表示中的目的意思与合同的必备条款??? 讲解：从意思表示的构成来讲，在缔约过程中，如果一方所发出的“要约”的意思表示标的不确定，则难以达到“内容具体确定”的要求，压根就不构成要约。既然构不成要约，自然也就不能成立合同。因为一项意思表示的构成有三个要件缺一不可，即目的意思、效果意思与表示行为，其中目的意思的核心要素是标的意思要明确。??? 从合同的成立要件来讲，必备条款只要具备了，诺成合同即可以成立。换言之，必备条款是合同成立的必要非充分条件。依照《合同法》第12条的规定，标的条款是每一个合同的必备条款。??? 既然合同不成立，就更谈不上无效与可解除的问题。??? 3．答案：D??? 考点：无因管理之债的内容??? 讲解：依据《民法通则意见》第132条的规定，无因管理之债的内容包括三个组成部分：(1)管理人为管理行为支出的必要费用；(2)管理人因管理行为所遭受的损失；(3)管理人因管理行为所负担的债务，但不包括报酬请求权。据此，答案为D。??? 4．答案：A??? 考点：承诺的生效??? 讲解：依照《合同法》第24条规定，承诺的生效采到达主义即到达要约人时生效。依照第25条规定，承诺生效意味着合同成立，所以承诺到达要约人、承诺生效与合同成立是三位一体的。??? 5．答案：B??? 考点：动产质权??? 讲解：金钱货币不能作为动产质押的标的物，是一项基本法理，依照《担保法解释》第85条的规定，债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后才能作为质权的标的。所以B正确。??? 至于A项，动产质权的占有是否包括占有改定存在争议，立法与学理上均无定论，存疑不选。??? 依照《担保法解释》第84条的规定，质权可以善意取得，故c错误。??? 依照《担保法解释》第94条的规定，转质权的效力优于原质权。也就是说转质权人的权利优先于原质权人的权利，故D错误。? 6．答案：B? 考点：宣告死亡与宣告失踪的关系? 讲解：依《民法通则意见》第24条规定，宣告失踪的利害关系人包括：失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。故张某可以向法律申请宣告失踪。再依《民法通则意见》第25条、第29条的规定，张某既可申请宣告失踪，也可宣告死亡，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序，故A错；申请宣告死亡利害关系人有顺序之分，故c、D错。??? 7．答案：C??? 考点：意思表示生效的时间??? 讲解：在我国，意思表示可作如下分类：??? 意思表示有相对人的意思表示对特定相对人的意思表示对话方式非对话方式对不特定相对人的意思表示无相对人的意思表示以上，各类意思表示的生效时间各不相同，无相对人的意思表示(如抛弃、遗嘱等)，生效时间为作出主义，即意思表示的完成时生效；对不特定相对人的意思表示(如商业广告、悬赏广告等)，生效时间为发生主义；对话方式的对特定相对人的意思表示，采了解主义，即相对人不但要接收到意见表示且要了解其内容；非对话方式的对特定相对人的意思表示的生效采到达主义，即相对人接收到意思表示即可，是否了解其内容，在所不论。本题题干属后一种情形，故选c项。??? 8．答案：B??? 考点：合同效力??? 讲解：本题中乙的行为符合了《民法通则意见》第68条关于欺诈行为的定义，排除c、D项。依据《合同法》第52条的规定一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效；该法第54条规定，一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院撤销；由于本题中，乙损害的只是甲这个特定人的利益而非国家利益，故而适用《合同法》第52条的规定，该合同效力待定，可撤销。故选B项。??? 9．答案：D??? 考点：雇主责任??? 讲解：贾国满死于意外，贾国仁对贾国满并不构成侵权，也不构成合伙协议的违约行为。贾国仁、贾国满兄弟二人合伙经营汽车运输，二人与所雇的司机之间存在雇佣关系；兄弟二人轮流领车运输，属于共同执行合伙事务，但彼此之间不存在雇佣关系，故贾国仁对贾国满之死并不承担雇主责任。??? 10。答案：B??? 考点：产品责任的构成与承担??? 讲解：药品致人损害，在药品的消费者与生产者、销售者之间构成产品责任这一特别侵权责任，在药品的消费者与销售者之