2010法条串讲班刑法讲义袁登明.docVIP

2010年刑法串讲授课提纲 （袁登明老师编写、主讲） ●串讲所要达到的目标； ●串讲阶段的复习特点、讲课方式（本提纲共总结17个专题、纵横交错）； ●刑事法条（含司法解释）、辅导用书、试题等资料之间关系的妥善处理。 ●理性应对刑法学观点之争的几条准则： 第一条准则，有法律的严格遵循法律规定； 第二条准则，没有法律但有相关司法解释的，遵循司法解释； 第三条准则，既无法律也无相关司法解释的，参照近些年司考真题中关于此问题的官方答案之观点与启示； 第四条准则，若既无法律也无相关司法解释的，且该问题近些年来司考尚未涉及的，建议遵循司法部三卷本中的观点。 ●2010年大纲刑法部分的变动概况。 专题一、刑法总则的知识整理 ——基于条文的逻辑关联、纵向的梳理 （一）刑法论 1、基本原则——→三大基本原则（第3、4、5条） （1）罪刑法定原则及其要求 ●形式内容（侧重对司法的要求）：法律主义（成文法主义）、禁止重法溯及既往、禁止有罪类推（解释）、禁止不定期刑； ●实质内容（侧重对立法的要求）：在立法形式上遵循明确性原则（即排斥含混模糊的规范）、在立法内容上遵循合理性（适当性）原则（即禁止处罚不当罚的行为，禁止不均衡、残酷的刑罚）。 （2）平等适用刑法原则及其要求 ●不仅意味着定罪平等、量刑平等，也要求行刑平等； ●但并不意味着没有任何差别（如刑罚个别化），关键在于这种差别是否合理合法。 （3）罪责刑相适应原则及应用 ●蕴含着主客观相统一的原则：即刑罚的轻重不仅要与犯罪事实的严重程度相适应，还要与犯罪人的主观恶性、人身危险性相适应。 ●体现了二元论刑罚主义（报应刑主义与功利性主义的折衷、并合）。 ●罪刑法定原则限制刑罚权的发动，而罪刑相当原则限制刑罚权的程度。 2、刑法适用效力（第6—12条） 空间效力即属地、属人、保护、普遍四管辖原则 刑法适用效力 时间效力即刑法溯及力问题 （1）属地（管辖）原则之内容 第一，针对的对象的国内犯； 第二，“领域”的基本含义：领域不是一个平面，而是一个立体的空间； 第三，“领域”的自然延伸——在境外的我国之航空器与船舶； 第四，属地原则之“地”既包括行为地也包括结果地，且采择一主义； 第五，实质性的例外，即第11条的规定（对有外交特权或外交豁免权的外国人在我国领域内犯罪的，通过外交途径解决而不适用我国刑法）。 （2）属人（管辖）原则之内容 基本规则：凡是中华人民共和国国家工作人员和军人在域外犯罪的，一律适用我国刑法，其他普通公民在域外犯罪的，一般适用我国刑法。 注意两个小问题：一是此处“一般”的理解，即普通公民在领域外犯罪原则上都适用我国刑法，但犯轻罪（法定最高刑为三年以下）的，可以不予追究；二是此处“犯罪”的标准，采行为地刑法标准还是我国刑法标准？ （3）保护（管辖）原则之内容 保护管辖是针对外国人（无国籍者理应包括在内）在国外犯罪的情形，应当同时遵循三个条件：①侵犯的是我国国家或公民的利益；②行为人的行为是重罪；③行为被双方的法律都认定为犯罪； （4）普遍（管辖）原则之内容 两个基本要素：首先，对象是国际犯罪；其次，解决的方式是或起诉或引渡。 注意：对刑法空间效力知识点的几点总结： （1）几种管辖原则之间的适用关系（适用技巧）应用如下思路解决： 国内犯→属地管辖 先看地点 中国人→属人管辖 国外犯→再看主体 我方→保护管辖 外国人→再看法益归属 是→普遍管辖 外方→最后看是否为国际犯罪 否→无适用效力 （2）刑法第10条关于外国刑事裁判的认同问题； （3）刑法与同刑事诉讼法中“管辖”的关系。 另外，关于刑法的时间效力即“从旧兼从轻”规则的适用，注意两个基本要素： 首先，“从旧兼从轻”的溯及力规则本质是有利于被告人原则； 其次，适用对象只能是未决犯（即未决的案件），对已决犯则不适用。 （二）犯罪构成论 1、犯罪客观方面 特征：有体性、有意性、危害性 必要要素—→危害行为 客观方面 形式：作为与不作为 选择要素—→危害结果、因果关系、行为时间、地方和方法 其中，重点是不作为犯罪和刑法因果关系的判断问题： （1）不作为成立的条