浅析基层保质期违法的常见情形和定性条款适用.doc

浅析基层保质期违法的常见情形和定性条款适用 2015年10月1日，新修订的《食品安全法》正式实施，这部堪称史上最严的《食品 安全法》，不似在处罚的内鞞上更加广泛，更足人幅度提高了行政罚款的额度。例如基层执法 部门最为常见的一种食品述法:生产经营过期食仏，其最低罚款额度由2000元提升为5万元。 R前在菽层执法人员中普遍有这样一种看法，该类违法行为一方側处罚“过罚不相当”，W — 方面也会遭遇处罚执行难的问题。故而，在新版《食安法》实施以來的近半年以來，笔者所 在的当地市场监管部门，目前依照新版《食安法》处罚的生产经营过期食品案件屈指可数。 新法迟迟不能落地，对当下严峻的食品安全监管形势将带来非常不利的影响。 事实上，即使是基层的监齊检查中最常见的保质期违法行为，依然有着各种各样复杂的迚法 情形，适川不同的法律条款，同吋也要根据定性及情节轻重來定罚，丼非简单的一刀切罚五 万了事。为此，笔者希望通过对新版《食安法》与超过侃质期相关的内界进行条款整理（不 包括虚假标注生产U期、保质期情形），同时结合实际分析，以期达到定性正确，罚则适用准 确，真正体现“过罚相当”的基木原则。 一、法条梳理 酋先，笔者将所认为的新版《食安法》中与超过保质期相关的违法行为及相应禁则与罚则列 表梳理如下： 用超过保质期的食品 原料、食品添加剂生产 食品、食品添加剂，或 者经营上述食品、食品 添加剂 第三十四条第 （三）项 第一百二十 四条第一款 第（二）项 由杜级以上人民政府食品药品监督管 理部门没收违法所得和违法生产经营 的食品、食品添加剂，并可以没收用于 违法生产经营的工具、设备、原料等物 品；违法生产经营的食品、食品添加剂 货值金额不足一万元的，并处五万元以 上十万元以下罚款；货值金额一万元以 上的，并处货值金额十倍以上二十倍以 下罚款；情节严重的，吊销许可证 生产经营标注虚假生 产曰期、保质期或者超 过保质期的食品、食品 添加剂 第三十四条第 （十）项 第一百二十 四条第一款 第（五）项 违反木法规定，未按耍 求进行食见贮存、运输 和装卸的 第三十三条第 一款第（六）项， 第三十三条第 二款，第五十四 条 第一百三十 二条 由县级以上人民政府食品药品监督管 理等部门按照各U职责分工责令改正， 给予警告；拒不改正的，责令停产停业, 并处一万元以上五万元以下罚款；情节 严重的，吊销许可证 食品、食品添加剂生产 经营者进货时未查验 许可证和相关证明文 第五十条，第五 第一百二十 由县级以上人K政府食品药品监督管 理部门责令改正，给予警告；把不改正 件，或者未按规定建立 H^一条，第五十 六条第一款 的，处五千元以上五万元以卜罚款；情 并遵守进货查验记录、 三条，第六十条 第（三）项 节严重的，责令停产停业，直至吊销许 出厂检验记录和销售 可证 记录制度 -M:屮第三十四条第（三）项的“或者经营上述食品、食品添加剂”与第三十四条第（十）项 的表述冇相似之处，容易产生字淅混淆，造成适用条款错误。第三十四条第（三）项所列的 “经营上述食品、食；添加剂”指的是经营Y “使用超过保质期的食品原料、食品添加剂生 产的食品、食品添加剂”，这类食品、食品添加剂可能标注的生产円期并未过期，只是因为在 卞产加工过程屮使川了过期原料、食品添加剂。而关于足否使川则崙要通过调查取证來确定。 第三十四条第（十）项则是我们所熟知的生产经营超过保质期的食品等内界。 而之所以将第三十三条第一款第（六）项，第三十三条第二款，笫五十四条列入，特别是第 五十叫条（食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品，定期检查库存食品，及时清 理变质或荞超过保质期的食品）及第五十五条第二款（餐饮服务提供者在加工过程屮应当检 查待加工的食品及原料，发现有本法第三十四条笫六项规定惜形的，不得加丄或者使用。）， 则足因为在实际办案过程中，生产经营超过保质期食品的个别情形，与食品经营者未及时清 理超过保质期的食品的义务非常相似，需耍加以区別。 第五十条、第五十一条、第五十三条、第六十条分别规定了食品生产者、餐饮服务提供者、 食品经营者、食品添加剂经营者各自的进货杏验义务（包括食品、食品原料、食品添加剂是 否在保质期内的查验）。 二、实际情形分析 执法人员在对食品生产经营者的经营场所及仓库的检杏屮,可能会在不同地方发现过期食品、 食品原料、食品添加剂。如经营场所的货架上、点菜柜中、冷柜闪等；作为仓库的冷库闪， 储藏室内等，发现的则可能为过期的预毡装食品、调味品、食晶原料、食品添加剂等。过期 食品是否在进货前已经过期，当事人主体不同、发现的场合不同、过期食品的类别不同是否 影响案件定性？这是显然的，侃乂是如何影响的呢？笔者认为可以这样分析。 （一） 前提，过期食品是否在进货前已经过期。如果食品生产经营者能够提供进货