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劳动合同终止和解除_2 　　ｌ鼹读《劳动合同法》ｌ◆ 　　劳动合同终止和解除（＝） 　　Ｉ劳动合同解除的分类 　　劳动合同履行涉及到劳动者和用人单位双方权利和义务。劳动合同解除是基于当事人一方或双方主观意思表示的劳动关系的提前终结，从法理上属于行为。一方解除劳动合同行为的实施必然影响到另外一方的利益。用人单位发起的解除表现为用人自主权的行使，但劳动者将丧失在该用人单位的就业权，需要寻找新的就业岗位。劳动者发起的解除表现为择业自主权的行使，但用人单位的人力资源配置和经营行为将受到影　 　　响，需要寻找新的劳动者进行替代。因此，劳动合同解除制度的设置涉及到维护和实现用人单位用人自主权与保障劳动者择业自主权之间的平衡，涉及到用人单位的经营利益与劳动者的就业利益之间的平衡，涉及到促进企业发展和维护劳动者权益之间的平衡。此外，劳动合同既可以通过解除进行终结，又可以通过终止进行终结。劳动合同解除制度的设置还需要考虑到与劳动合同终止制度之间的平衡。因此，《：劳动合同法》承续了《劳动法》的立法理念，不仅规定了许可解除的情形，而且规定了限制解除的情形，同时明确了不同解除情形所应当实施的解除程序以及用人单位和劳动者的权利义务等。 　　劳动合同解除根据解除依据，可以分为协商解除和法定解除。协商解除， 　　是指劳动合同双方当事人经协商一致解除劳动合同，表现为双方当事人达成合意。法定解除，是指劳动合同一方当事 　　—一４４万　 　　ｉＣＨＩＮＡＬＡＢＯＲ方数据纛周国良 　　人根据法律规定解除劳动合同，表现为一方当事人的单方行为，无需征得 　　另一方当事人的同意，但应当满足有关的法律规定。根据解除主体，可以分为双方解除和单方解除。双方解除，是指劳动合同双方当事人均表示出解除劳动合同的意思和行为。单方解除，是指劳动合同一方当事人作出的解除，又可以进一步细分为劳动者单方解除和用人单位单方解除。根据解除程序划分，可以分为当即解除和提前通知解除。当即解除，是指劳动合同当事人当即作出劳动合同的解除行为。提前通知解除，是指劳动合同当事人提前通知对方，待到期解除劳动合同的行为。在（（劳动合同法》中，协商解除实际表现为双方解除，法定解除实际表现为单方解除。 　　ｌ依法解除和违法解除 　　‘依法解除 　　劳动合同解除应当依法进行，凡不符合法律规定所实施的劳动合同解除均属于违法解除。判断劳动合同解除是否符合法律规定应当从以下几方 　　面进行： 　　一是哪一方作出解除行为。根据（（劳动合同法））的规定，无论是劳动者还是用人单位均可以作出解除。作出解除方是劳动者，那么被解除方就是用人单位；作出解除方是用人单位，那么被解除方就是劳动者。 　　二是依据哪一项法律规定的情形 　　所实施的解除。根据《劳动合同法》的规定，劳动者可以依据第３６条、第３７条、第３８条规定解除劳动合同，用人单位可以依据第３６条、第３９条、第４０条，第４ｌ条规定解除劳动合同。劳动合同解除方应当在法律规定的可解除情形下实施解除，解除所依据理由必须与法律规定的可解除情形相适配，而且存在与法定可解除情形相适配的事实。如用人单位在试用期内解除与劳动者的劳动合同，其解除所依据的理由是劳动者不符合录用条件，该解除理由与第３９条第一项劳动者“在试用期被证明不符合录用条件的”可解除情形相适配。当然劳动者“在试用期内”并“不符合录用条件”的事实应当的确存在。 　　三是不存在限制解除劳动合同的情形。Ⅸ劳动合同法》并未对劳动者解除劳动合同的行为作出限制，但对用人单 　　位解除劳动合同的行为作出了一定的限 　　制。（（劳动合同法》第４２条明确劳动者 　　有该条规定情形之一的，用人单位不得依照本法第４０条、第４ｌ条的规定解除劳动合同。也就是说，劳动者有第４２条情形的，用人单位仅可以依据第３６条， 　　第３９条解除劳动合同。 　　四是法定的解除程序是否实施。相应的法定可解除情形应当实施相应的解除程序要件。《劳动合同法》对劳动者和用人单位在不同法定可解除情形所应当实施的解除程序，包括形式要件，均作了明确的规定。比如，《劳动合同法努第４３条明确用人单位单方解除的，应当事先通知工会。劳动者在非试用期内 　　Ｉ魑ｉ卖《劳动畲圈法》ｌ◆ 　　依据第３７条单方解除的，应当提前３０日，并以书面形式通知用人单位。 　　违法解除 　　凡在法定可解除情形以外作出的劳动合同解除行为，凡未实施法定可解除情形所要求的解除程序所作出的劳动合同解除行为，凡存在限制解除情形下作出的劳动合同解除行为，均属于违法解除，违法解除应当承担相应的法律责任。《劳动合同法》对用人单位和劳动者违法解除的法律责任分别作出了规定。 　　用人单位违法解除劳动合同的法律责任。（（劳动合同法》第４８条明确“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履