《企业并购解决之道》笔记(三).docxVIP

股权收购实务操作要点解析（191） 目标企业的股权状况与法律尽职调查要点 资产收购以最终接管目标企业的营业为归宿；股权收购以对目标企业的整体控制为归宿。 对目标企业实施股权收购，一方面需要按照科学的方法和严谨的程序，对目标企业的股权展开调查，以明确股权的可交易性；另一方面需要对目标企业展开全面的尽职调查，以充分掌握目标企业的整体资产状况，特别是或有债务的风险问题。 考察目标企业的股权状况，以明确股权的可交易性 （一）核查股东出资是否存在瑕疵 结合最高人民法院的司法判例及最新的司法解释，这里将违反出资义务的责任承担及对股权转让效力的影响问题归纳如下几方面： 投资人未出资、未实出资、抽逃注册资金情况下的股东权问题： 股东权利限制的原则就是表决权、利润分配权及新股认购权要与股东的实际出资相匹配。 根据《最高人民法院关于使用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第17条规定，“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持”。 出资瑕疵的股东转让股权的效力问题 （股权转让后的股权效力及相应的责任分配问题） 两种情形： 就股权转让的受让人而言，如果其明知或应当晓得受让的股权存在瑕疵而仍接收转让情况。 《最高人民法院关于使用（中华人民共和国法）若干问题的规定（三）》司法解释第19条规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院予以支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持； 就股权转让的受让人而言，如果其不知或无法知晓受让的股权存在瑕疵而接受转让的情况；（3种情形-略） （二）核查转让股权或股份的限制性条件（193） 转让股份可能造成的后果：一是摊薄稀释其他股权，改变公司股权结构，打乱公司内部权力平衡；二是转让股权或股份可能引发外界的负面评价，给公司的经营管理带来不利影响； 有限责任公司 对有限责任公司实施股权收购，必须事前掌握内部股东的股权结构及相互关系，防止出现因优先购买权而致使股权收购无法达成的情况。 股份有限公司 对股份有限公司的股权收购，必须事前掌握其股权进行交易的场所问题，如对于非上市的股票是否已经在全国或地方的股权交易场所挂牌、交易对手是否存在限售股的问题。 （三）核查股权的优先性问题 在对目标企业展开股权收购之前，必须掌握拟交易的股权是否设置了优先权，并特别关注所获取的股权是否享有完全的表决权等。 股权收购的法律尽职调查要点（196） 企业并购的审慎性调查主要是围绕公司的基本状况、财务状况、业务与技术状况三个层面开展，公司状况主要由法律专业背景的调查人员完成，财务状况由财务审计专业背景的调查人员完成，业务与技术状况主要由投资专业背景的调查人员完成。 对公司状况的审慎性调查主要是从公司设立情况及历史沿革，股权结构及其变动情况，组织结构、公司治理及内部控制，高级管理人员及人力资源状况，同业竞争与关联交易，公司主要财产权属情况及对外担保情况，公司重大外部风险及诉争情况等层面进行。 公司设立情况与历史沿革（材料略） 股权结构及其变动情况（材料略） 通过资料的尽调，要理清三方面的问题： 了解公司控股股东与其他主要股东或实质控制人的基本情况，自然人控股股东及法人控股股东与其他主要股东或有实质控制权股东简要背景，公司直接或间接控股的子公司及参股公司，以及对企业财务状况和经营结果等有实质影响的其他下属公司，控股股东下属分公司、子公司和参股企业、联营企业情况。 调查股权结构的演化情况，明确目标企业拥有和发行各种股份（普通股、优先股或可转债等）的全部历史和现状，以清晰地把握公司股份发行、转让、注销及交易的全过程，公司在增加注册金或发行股票的过程中是否符合相关的法律法规，并最终确定所收购的股权比例能够达到对目标企业的控制； 了解目标企业的股权特别安排，主要方式是通过查阅公司股东投资合作协议书、公司章程和会议记录等，查清目标企业的股权交易的特别条款，公司董事选举或改选的特别规定，公司控制权转移方面的特别条款，查清目标企业是否存在股权交易的优先顺序规定，增加注册资本金或特定证券发行（包括股东、债券等）的限制条款、反接管条款等，以防备在并购中遇到限制收购股权、不准利用被并购公司资产融资及各项反并购措施。 组织结构、公司治理及内部控制（材料略） 通过取得公司内部组织结构图，考察总部与分（子）公司、董事会、专门委员会、总部职能部门与分（子）公司，内部控制决策的形式、层次、实施和反馈的情况，分析评价公司组