中国制定民法典应采权利本位与社会本位之结合思考题.PPTVIP

二、习惯民法与成文民法 先有习惯法后有成文法。 “在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要:把每天重复着的生产、分配和交换产品的行为用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来便成了法律。” ——恩格斯 三、罗马民法 古代法典中对后世民法影响最大的是罗马法，已有二千七百多年的历史 。 《优帝法典》、《学说汇纂》、《优帝法学阶梯》、《优帝新律》共同构成完整的罗马法典，世称“民法大全”。 四、近代民法与现代民法 (一)近代民法之制定 近代各国制定民法，均有其特殊政治社会背景。如1804年的法国民法典，旨在重建法国大革命推翻旧政权后之法律秩序；奥地利民法典的制定，是为了推行女皇Mario Theresia的政治及行政改革。 近现代两种民法模式以判例和特别法为桥梁而共生存在。 五、大陆法系民法与英美法系民法 （一）大陆法系 大陆法系因支配整个欧洲大陆各国而得名，因在历史上是由罗马法演变而来，故又称罗马法系。大陆法系民法形式上的特征，在于法典化即制定有成文的民商法典。 （二）英美法系 英美法系又称普通法系，是由英国法发展而来，而与大陆法系相对称。审判案件系以固有习惯及累积的判例为主要依据，美国法实渊源于英国法，形成了英美法系。 （三）两大法系融合 20世纪以来，大陆法系和英美法系出现相互渗透和接近的趋势，其集中表现为大陆法系国家对判例的重视以及英美法系国家尤其是美国愈来愈重视编纂法典。 六、中国民法的沿革 (一)中国历史上有无民法? 此问题， 学者间存在意见分歧。通说认为，中国历史上不存在民法，现今中国民法，非中国所固有，而是清末从外国民法继受而来。 (二)第一次民法编幕，清政府于1908年开始； (三)第二次民法编幕，北洋政府设立法典编纂会（后更名修订法律馆）主持起草民刑法典 ，1925年完成民法修正案 ； (四)国民政府的民法编幕； (五)新中国成立后的民法编幕(1949-1977 )； (六)改革开放以来的民事立法(1978-)； (七)中国民法典的编幕。 七、民法学及其学习方法 （一）民法与民法学 民法，就是一个国家法律体系中的一个重要法律部门。 民法学，是以民法为研究对象的科学，在科学分类中属于社会科学。 （二）民法学的主要内容 第一部分是学者对民法规则(民法立法、习惯、判例)进行整理并依一定的逻辑顺序所构成的体系。 第二部分是关于解释适用民法的方法和规则的理论，叫做方法论。 第三部分学者运用民法方法针对假设的或者实有的案例，所提出的具体解释意见，叫做解释论。 三、学习民法学的基本方法 1.从抽象到具体、从一般到特殊的学习方法， 2.从具体到抽象、从特殊到一般的学习方法。 思考题： 1.什么是民法？ 2.简述中国近现代民法的发展。 第二节 民法的渊源 一、法律渊源 是指作为私法的普通法的实质意义民法的存在形式。 二、成文法主义与不成文法主义 法典及成文的单行法等，属于成文法。大陆法系的国家，采以民法典为基础的成文法主义。 习惯法及判例法等，属于不成文法。英美法系各国，采不成文法主义，因此判例法是基本的法源。而成文法只起补充的作用。 三、中国民法的法源 思考题： 1.中国的民法法律渊源包括那些？ 2.国家政策应不应该作为一种法律渊源存在？ 第三节 民法的本质 一、民法为市民社会的法 二、民法为私法 (一)公私法划分是法律最基本的分类 (二)公私法划分标准的三种学说： 1.利益说——罗马法学者乌尔比安 2.意思说——德国学者拉邦德 3.主体说——德国学者耶律内克 (三)公私法划分反对论 (四)美浓部达吉所主张的区分标准 三、民法为行为规范兼裁判规范 行为规范，指公民和企业活动所应遵循的规则. 裁判规范，指法院裁判案件所应遵循的规则。 四、民法为实体法 民法规定民事主体相互间的权利义务的实体内容，相对应的民事诉讼法属于程序法。 思考题： 简述民法的性质。 第四节 民法的本位 民法的基本观念，亦即民法的基本目的，或基本作用，或基本任务，学者称之为民法的本位。民法基本观念之演变，因时代之不同，可分为三个时期。