民事诉讼法入门讲义.pdfVIP

民事訴訟法入門講義 附章 附章 法的運用思維之培養 學習民事訴訟之際，應留意處甚多 ，本附章只提出幾點以供參考，雖 其中有民事訴訟之特有者，然多數可與全部法律共通。 壹 真正之記憶術 「重要的是 『理解 』，不是『記憶 』」，「『記憶 』的出發點，在於 『理解 』」， 相信是許多同學之授課老師或者學長常講之語 。但是，對於陷於與民訴法苦戰 中的法律系同學們而言，此話只不過是安慰話而已。 不將基本事項進入腦中，法的思考即無法展開，是習法者最直接的煩惱根 源。學習外語，如基本語彙很少，必無法擅長；同樣地，學習民訴法，如果欠 缺基本知識，要解答民訴法之法律問題，必然困難重重。 法學院學生為了參加國家司法考試（國考），而開始用功讀法律時，有可 能因為自己之記憶力差而閉口不敢說出。對於記憶力好之人，能夠將定義等流 利地脫口而出的人，極為羨慕。可是，最後的結果，往往是自認記憶力差的人， 很快地考上，記憶力最好的人，卻常名落孫山。 何以記憶力好的人，反而常是名落孫山之人，或較慢考上國考？如以記憶 力記住定義、程序規定時，多半無庸太過於煩惱；然而，只靠記憶力記住表面 的定義、程序規定等，雖表面有美的裝飾，正如同一外觀美麗，卻樑柱不堅固、 力學計算不足之建築物般，不耐震。所以，純記憶之知識，即使可以解出直接 之問題，然對於應用問題則往往沒有對策，只是從問題表面文意的角度思考問 題，最後是束手無策。反過來說，若不靠記憶，很自然地，會去思考 「為甚麼？」。 將抽象的理論轉化為具體的印象，就能容易理解；再以論理（邏輯）或理由為 聯結，可以得到更好、長久的記憶；如此不斷地反覆努力，養成法律家般的思 考（Think like a lawyer ）之習慣，即掌握到法的思考之能力，學習所得不 僅是表面，而是具有實質，對於應用 問題或非典型的問題，自然上手。 貳 想像訓練 想像訓練（ image training），為運動選手之訓練方法之一，有的運動選 手因為受傷等原因停止訓練一段期間後，再回到比賽時，仍可大顯身手，所賴 12 - 1 附章 法的運用思維之培養 者，為想像訓練。當他在病床中，雖不能出賽，反而湧現對運動的熱情，專心 地以想像在腦中作專心揮棒等之訓練動作。 法律之學習，想像訓練極為重要。即使在來校途中之擁擠的公車中、捷運 車箱中，也可以一面在腦中浮現民事訴訟之程序，一面思考各種問題之問題 點。如此以想像訓練的方法，對由一連串的訴訟行為連鎖構成之程序法（民訴 法、刑訴法、強執法、破產法等）之學習，特別有效果。 一旦習於想像訓練方法，對於各種程序相互關聯有所理會、將各別部分作 立體的組合、看到訴訟之全體像時，就可以不靠書即可自己思考，對於原不完 全理解處是否清楚，以論理推論出結論之積極的思考，養成習慣，成為自己之 學能，一旦有各種之疑問湧進心頭，自會因好奇而有積極的查書欲，自己的房 裡、圖書館中有書或網路可查時，立即去查，疑惑得到解答，是因理解而得， 不易忘，足見想像訓練方法有多重好處。 孕育以具有強烈意欲之積極學習態度 ，在車中乃至行步中進行想像訓練， 易有效果。只是在書桌前看書、在課堂上聽課 ，思考方法是被動的，難免受束 縛。 將想像訓練作為激化思考之方法，諸君務必嘗試。 參 來回於形式論與實質論 、抽象的思考與具體的思考間 民事訴訟之所以有難以親近之印象，其中一個原因或可能在於：當事人是 以原、被告或者甲、乙或Ｘ、Ｙ登場；但是，當事人之攻擊防禦之展開，則以 要件事實開始，而通常民事訴訟事件之展開，有如連續劇，當事人之情緒則被 壓抑，結果看到的只是表面上之形式而已。 暫時捨棄實質，按照形式上所看到的由當事人展開之「法律要件的行動」， 去追尋訴訟事件之故事。亦即，透過程序之行動，逐一理解程序上之事項。此 種方法，是一面理解訴訟程序之構造，一面在程序內將逐次展開之要件事實， 對準焦點，冷靜仔細地思考，對學習民訴法言，適合且必要。但是，無論如何， 知悉抽象的思考之訴訟競技是有意思的（有趣的），並因此產生興趣，也相當重 要。在此認知之前提下，能對於各個程序問題 ，作深入之分析、檢討、思考， 必要時，對於當事人間之程序上的細節，也要作深