合同法律风险防范-签订、履行.pptVIP

第一部分 合同订立法律风险与防范 合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，需要我们高度重视，并提前采取措施。合同订立过程的法律风险具体包括： 缔约相对人选择不当的法律风险 合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险 合同条款设计瑕疵的法律风险 缔约过失的法律风险 合同效力瑕疵的法律风险 1、缔约相对人选择不当的法律风险（与法人组织） ①相对人主体资格瑕疵，主要表现在： ⅰ.相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包括曾经享有法律主体资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人在特定缔约范围内无主体资格的情形。 风险：导致合同无效 防范建议：与法人签订合同时，应当对相对人的主体资格进行审查。要求对方提供企业最新年检合格的营业执照，对注册号、名称、经营范围、注册资本、实收资本等信息认真核实，降低伪造营业执照法律风险发生的可能性。此外，我们还可以到工商局以及工商企业信息查询服务平台等网站进行查询，还可以委托专业律师代理查询。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资格，应该审查对方主体资格是否在法律限制的范围内，以免签约后合同无效。 ⅱ.相对人无独立主体资格，指相对人所属主体具有独立的法律主体资格，但相对人仅是其组成部分，如法人的分支机构、各组成部门，这些机构不具有独立的主体资格和缔约能力，与之签订一些法律有限制的合同将导致无效。（如担保合同） 防范建议：企业在缔约时，审查对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门。在签订合同时，应当让相对人出示营业执照，仔细审查是否有“分支机构”的字样。如果有，应当请求其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支机构签订合同进行核实，并保存相关证据。在合同书的当事人一栏中，要表明当事人的独立主体资格，写明当事人的名称和营业执照注册号，并核实其与营业执照是否完全相符。在签字栏，要特别审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。 ⅲ.相对人挂靠经营，比如旅游行业、建筑行业。 风险：从商业经营角度看，挂靠人往往履行能力较弱，其对外以被挂靠企业的名义从事经营活动，很可能使被挂靠企业承担降低商业信誉的风险。从法律角度看，被挂靠主体的法律风险主要是为挂靠企业承担连带责任。从选择合同相对人看，如果企业与挂靠其他企业的经营者签订合同，很可能实际履约者并没有企业期望的履行能力。 防范建议：作为取得经营主体资格的企业，从长远的经营角度以及从自身行为的法律风险角度考虑，不要充当其他经营者的被挂靠人。在挂靠人存在履约不能或合同欺诈的场合，被挂靠人可能不仅要依法承担相应的民事责任，甚至要承担行政责任或刑事责任。企业选择缔约者时，应当对相对人的实际主体资格情况进行审查，警惕以某企业的机构为名进行缔约的经营者。在审查具有一定难度时，可以要求相对人提供其无挂靠的承诺，以及违反承诺的具体责任。 Ⅳ.相对人恶意利用公司人格，指相对人明知会损害债权人的利益，而故意利用公司或股东的有限责任，逃避应负债务的情形。 风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承担债务能力的法律风险；可能存在利用公司人格规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东完全混同、股东利用公司转移法律责任的风险。 防范建议：签订合同前对相对方进行详细的调查。 Ⅴ.相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生产的产品等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。 风险：可能导致合同无效。 防范建议：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其经销的产品是否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取得其经营领域从业资质的许可。应注意的是，相关领域的行政许可具有相似性，容易发生混淆，审查时应仔细。在审查资质许可证时，应认真了解相对人经营范围的实际含义，审查许可证名称与其实际业务范围是否一致，重要的还应到批准部门验证真实性，同时应注意审查其年检情况以及是否超出有效期。在许可范围有具体细分时，应审查对方主体是否超出了具体许可范围。在资质证书存在等级标准时，应审核合同标的是否符合相对人被许可的等级标准。在企业资质等级级别存在具体限定时，应认真核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准。 ②相对人的代理人或代表人资格瑕疵，表现在： ⅰ.代理人资格瑕疵 风险：无权代理，依据法律规定、不同情况，存在表见代理和合同效力待定的法律后果，其法律风险有所不同： a.表见代理证据不足的法律风险。依据合同法规定，在无权代理情况下，如果相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。此时，应当由相对人就其“有理由相信”承担举证责任。如果企业在订立合同时没有保存相关证据，则可能因证据不足而导致无法主张成立表见代理。 b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理，根