建设工程施工合同纠纷诉讼法律培训.pptxVIP

中 银 律 师 事 务 所 ZHONGYIN LAWFIRM ;一个案例引发的问题;一、如何确定诉讼主体 二、如何确定适当的诉讼请求 三、如何收集和组织证据 四、如何确定法院管辖 五、如何申请财产保全 六、关于诉讼时效 七、归责原则与责任承担 八、关于代理词;一、诉讼主体;(二)工程转包的诉讼主体确认 1、因拖欠工程款引起的纠纷 (1)转包时，经发包人同意的，属于合同法规定的合同转让：应将实际施工人列为原告，发包人列为被告，合同承包人不列为当事人。 (2)转包时，未经发包人同意的，实际施工人是原告，承包人是被告；发包人一般不列为当事人。 2、因工程质量引起的纠纷 发包人是原告，承包人、实际施工人员是共同被告，共负质量方面的连带责任。 ;(三)工程挂靠的诉讼主体确认 1、因拖欠工程款引起的纠纷 应当以实际施工人、被桂靠单位为共同原告。若被挂靠单位不愿起诉的，实际施上人可单独起诉。 2、因工程质量引起的纠纷 应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告；被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的，应承担连带责任。 (四)联合承包的诉讼主体确认 两个以上的承包人联合承包工程，由其中一方与发包人签订建设工程合同而发生纠纷，则其他联合方应列为本案共同原被告。 ;(五) 合作建设，合作开发的诉讼主体确认 两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程，并对合作建设工程享有共同权益的，其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的，其他合作建设方应列为共同原被告。 （六）分包工程的诉讼主体确认 因分包单位原因致使建设单位发生损失的，建设单位以总包单位为被告，直接向总包单位索赔。而总包单位承担责任后，可以将有责任的分包单位为对方当事人，另行提起诉讼。 ;诉讼请求主要依据双方之间的合同来确定。诉讼请求应明确、具体、完整，应全面涵盖原告的合法权益，不能有漏掉的“诉讼请求”，对未提出的诉讼请求法院不会审理。且诉讼请求要适当，不要随意扩大诉讼请求范围；无根据的诉讼请求，除得不到法院支持外，当事人还要负担相应的诉讼费用。在实践中，建设工程施工合同纠纷案中主要应审查以下诉讼请求：是否需要解除施工合同、工程款的数额及利息、违约金、停窝工损失、工程价款优先受偿权、提前工期奖或优质工程奖、预期利益赔偿以及诉讼费用、鉴定费等。 增加、变更诉讼请求或者提起反诉：应当在举证期限届满前提出。 ;（一）证据种类 1、证明当事人(原、被告及第三人)诉讼主体资格的证据 自然人：身份证、户口簿 法人、其他组织：营业执照、组织机构代码证、税务登记证、资质证书 2、证明建设工程合同关系成立的证据 招标文件、投标书、中标通知书； 建设工程施工合同及附件; 工程预算书、工程量清单、工程图纸、技术规范、设计文件及有关技术资料。 ;3、证明建设工程合同履行情况证据 发包人认可的施工组织设计文件、开工报告、工程竣工质量验收报告； 工程各项会议纪要、协议、往来信件、指令、信函、通知、答复； 增减工程量的补充合同或备忘录、现场工程签证单等； 工程有关施工部位的照片及录象； 施工计划及现场实施情况记录、施工日报及工长日志，日志； 工程送电、送水，道路开通、封闭的日期记录； 工程停水、停电和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期； 工程预付款、进度款拨付的日期及数额记录及付(收)款凭证;。 4、提交诉讼请求的计算依据 支持诉讼请求的计算方法及计算清单，如本金、利息、违约金、赔偿金; 工程各项经发包人、监理工程师签字的签证； 工程各项有关设计交底记录、变更图纸、变更施工指令； 每天的天气记录，工程会计核算资料； 工程材料采购、订购、运输、进场、验收、使用等方面的的凭据； 国家、省、市有关影响工程造价、工期的文件。 5、应当向法庭提交的其他证据。 ;6、与举证有关的注意事项包括 举证期限：普通程序；简易程序 延期举证申请：2次 申请人民法院调查收集证据：应依法在举证期限届满七日前提出。符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据： 　　(1) 申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案; 　　(2) 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料; 　　(3) 当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。 证人出庭作证：当事人申请证人出庭作证应当在举证期限届满十日前向人民法院书面申请。 证据保全：在举证期限届满七日前向人民法院书面提出 申请工程质量、造价、停窝工损失等鉴定：根据《证据规定》第二十五的规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。 当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，