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商法案例分析 一、公司法案例 甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“宏利有限责任公司”（以下简称宏利公司），公司章程的部分内容是：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。 2002年3月，宏利公司依法登记设立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元，乙出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集主持首次股东会会议，设立了董事会。2002年5月，宏利公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额明显低于公司章程所定价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补充差额；如果甲不能补充差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。 2003年5月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会拟定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到15亿元。增资方案提交到股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资，该7家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58. 3%；有2家股东不赞成增资，2家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41. 7%。股东会通过增资决议，并授权董事会执行。 2003年3月宏利公司因业务发展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以宏利公司是上海分公司的总公司为由，要求宏利公司承担违约责任。 问题: 宏利公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的规定有哪些不合法之处？说明理由。 宏利公司的首次股东会会议由甲召集和主持是否合法？为什么？ 宏利公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。 宏利公司公司股东会作出的增资决议是否合法？说明理由。 宏利公司是否应替上海分公司承担违约责任？说明理由。 解析： 宏利公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的决议权的规定不合法。《公司法》第40条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。……代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。” 宏利公司的章程规定代表1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事可以提议召开临时股东会会议，不符合法律规定。 宏利公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。《公司法》第39条规定：“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。”因此，首次股东会会议应由乙召集和主持。 宏利公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。《公司法》第31条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额：公司设立时的其他股东承担连带责任。”而并非由其他股东按出资比例分担差额。 宏利公司股东会作出的增资决议不合法。《公司法》第44条第2款规定，股东会会议作出的修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。而宏利公司讨论表决时，同意的股东的出资额占表决权总额的58.3%，未超过2/3的比例。因此，增资决议不能通过。 宏利公司应替上海分公司承担违约责任。《公司法》第14条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……” 二、公司法案例 案情： 甲与乙分别出资60万元和 240 万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以此事尚未与股东甲商量为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。 东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。 乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。 甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。 公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。 1．白云公司如想