民事保护令——司法推进及立法尝试肖建国中国人民大学法学院.pptVIP

民事保护令——司法推进与立法尝试 肖建国 中国人民大学法学院教授 2010年6月26日 一、1949年-2008年：民事保护令的缺位及其功能替代 ● 家庭暴力的长期存在与民事保护令60年的制度缺位适成反照 ●过去60年替代保护令的程序装置： 1）社区人民调解 2）治安处罚 ●过去60年对家庭暴力司法干预的特点：“两重两轻” 重实体轻程序、重惩罚轻预防 二、2008年3月：人身安全保护裁定制度的出台、试行 ● 2008年3月，最高人民法院中国应用法学研究所发布《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》（以下简称指南）第三章 “人身安全保护措施” ● 2009年2月，中国法学会反家庭暴力网络向最高人民法院提交《人民法院审理涉及家庭暴力案件适用人身保护裁定若干问题的规定》（专家意见稿），共21条，对人身保护裁定的适用条件、适用程序、法律效力、裁定的执行、裁定的救济等做出了详细的规定 ● 上述规定的局限性 1、保护令的性质为一种临时性救济，申请人只能申请暂时保护令，不能申请通常保护令 2、保护令不具有独立性，依附于离婚诉讼 3、诉前保护令适用的困难 三、2008年8月至2009年底：43份人身安全保护裁定的发出 ●2008年8月6日，第一份反家庭暴力“人身保护令”，江苏省无锡市崇安区法院，裁定禁止被申请人许某殴打、威胁妻子陈某，裁定有效期为3个月 ●2008年9月24日，湖南省长沙市岳麓区人民法院发出人身安全保护裁定，该裁定禁止被申请人陈某威胁、殴打申请人罗某，并向当地公安机关发出协助执行通知书，当地公安机关积极配合执行 截至2010年1月，岳麓区人民法院发出9份人身安全保护裁定 ●2008年10月22日，重庆市渝中区法院就徐某诉王某离婚纠纷等四起涉及家庭暴力的婚姻案件，分别作出了禁止被告殴打、威胁原告，责令双方限期进行感情交流等四份民事裁定。到2009年10月，渝中区法院共认定家庭暴力12起，发出人身安全保护裁定12起 ● 2009年5月12日，广东省珠海市香洲区法院发出人身安全保护裁定，禁止被申请人刘某殴打申请人陈某，且在裁定生效期间一方不得擅自处置夫妻财产。香洲法院至今已经受理了5起人身安全保护申请，并对其中2宗作出裁定 ● 2009 年7月，浙江省温州市龙湾区人民法院对家庭暴力受害者发出全省首张“人身安全保护令”，禁止暴力行为实施人对受害者进行殴打、威胁和骚扰 ● 2010年3月30日，福建省莆田市城厢区人民法院向一起离婚案件的被告赵某送达了人身安全保护民事裁定书，“禁止被告赵某殴打、威胁原告黄某及其近亲属；禁止被告骚扰、跟踪原告及其近亲属；禁止被告与原告及其近亲属进行不受欢迎的接触。”这是福建省发出的第一份反家庭暴力人身安全保护裁定 自2008年指南实施至2010年1月，全国各试点法院共发出过43份人身安全保护令，保护令时效分15天、3个月、6个月等多种，目前开出的保护令时间最长的为3个月 湖南省高级法院目前已在全省范围内推广人身安全保护裁定制度，陕西省高级法院今年年内将在21个基层法院实施“民事保护令”，加大对受害妇女的司法保护 人身安全保护裁定首先改变的是双方当事人在家庭中的地位，给当事人和社会传递一种信息：家庭暴力不再是“私事”，对于家庭暴力，公权力在干预。公权力的干预可以改变当事人双方力量的对比，可以给受害人一种支撑。 人身安全保护裁定也改变了人民法院孤军奋战的局面，形成了社会参与，多机构密切合作的新气象。 四、民事保护令实践中的问题和新进展 （一）问题 1、非试点法院适用民事保护令的困难 典型案例：安徽省桐城市2009年1月7日发生的一起严重的残暴虐待妇女乃至重伤的家庭暴力案件 2、适用区域的不平衡、适用法院和法官的不平衡 3、保护令保护的对象主要是妇女，受害儿童和目睹儿童被忽视；保护令中对儿童的监护权、探视权等问题还缺乏普遍的关注。 4、保护令发放中缺乏对施暴人进行危险评估的环节 5、保护令的内容存在局限性，多为禁止被申请人继续殴打、威胁、骚扰、跟踪申请人及其近亲属；禁止被申请人与申请人及其近亲属进行不受欢迎的接触；责令双方限期进行感情交流；责令被申请人不得擅自处置夫妻财产，等等 6、保护令与民事诉讼法中的财产保全、先予执行等制度的关系没有理顺 7、保护令的执行 公安机关作为协助执行人监督保护令的执行应当说初衷是好的，但是公安机关如何协助执行、是否具备足够的警力、相关配套措施是否落实，以及是否具备足够的协助意愿和动力等问题亟待进一步明确 （二）新进展 1、 独立案由的尝试 珠海香洲区法院已经在尝试着将“保护令”案件