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- 2019-01-09 发布于广东
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国际法知识点
国际法的性质:国际法是真正的法,它具有法律约束力
国际法和国内法的关系以及我国学者观点
(1)一元论主张国际法和国内法同属于一个法律体系,但存在两种学说;国际法优先说和国内法优先说。 一元论国际法优先说主张国际法的地位高于国内法,因此国内法受制于国际法。一元论国内法优先说主张国际法是从属于国内法的次一等法律,国际法只有依靠国内法才有法律效力。
(2)二元论认为,国际法和国内法各具特点,是两个不同的法律体系,两者是平行或对立的关系,不是隶属或包容的关系。这两者平行或对立表现为:
第一,调整的对象不同;
第二,法源不同;
第三,效力不同。
我国学者不同意一元论或二元论的理论,他们认为国际法和国内法既有区别又互相联系,表现为:
联系:
国家是国内法的制定者,也是制定国际法的参与者
国家的对外政策和对内政策有着密切的联系,都是该国的意志,两者是不矛盾的
两者有着密切的联系,相互渗透和相互补充
国内法原则和规则通过多数国家的承认和实践而形成国际习惯法,国际法的原则和规则又通过国家的正式立法程序称为国内法
区别:
就主体而言,国内法的主体是法人和自然人,国际法的主体是国家、国际组织、争取独立的民族和个人
就立法机关而言,国内法具有立法机关,而国际法没有
就强制执行机关而言,国内法有强制执行机关,而国际法没有
国际法的渊源有哪些:国际条约、国际习惯、一般法律原则、司法判例和文件
国际习惯法的效力从何而来
(1)默示同意说认为国际习惯法的成立时由于国家之间的默示同意,从而国际习惯只对参与形成的国家和事后承认的国家适用,未经其同意,不能以国际习惯对抗第三国。
(2)客观主义说认为国际习惯法规则只是客观法律规则或集体法律意识的表现,而这种规则由于符合原先存在的客观法律规则或集体法律意识,才具有效力。
(3)晚近的国际法学者倾向于否定上述两种学说,而主张“习惯的基础只能在国际社会生活的需要重寻求:习惯规则产生于各国共同生活的需要,因而是国际生活的产物,并且得到能保证其有效执行的那些国家的承认”。
(4)我认为国际法的效力来自以下三个方面:
国际交往的需要
一定时间内保持一致性和统一性的国家实践
国际社会的共同承认和执行
国际法的主体有哪些:国家、国际组织、争取独立的民族、个人
国家的四要素:
(1)定居的居民。居民是国家的基本要素,只有具有一定数量的定居的居民,才能形成社会并在此基础上产生国家。至于人口数量和民族对国家的基本要素不具有决定意义。
(2)确定的领土。领土是国家赖以存在的物质基础,是居民生存和活动以及国家行使权力的范围。任何国家都必须拥有一定的领土,至于领土的大小,国家边界是否划定并不影响国家的存在和地位。
(3)政府。政府是代表国家对内实行统治,对外进行交往的政权组织。任何国家都有自己的政府,而政府的性质及其组织形式对国家的存在并不具有重要意义。
(4)主权。主权是国家固有的、独立自主地处理其对内、对外事务的最高权力。主权是国家的根本属性,也是国家区别于其他社会实体的主要标志。
国家债务的继承:国家债务和地方化债务予以继承,地方债务、国家对私人之债和恶债不予继承。
政府继承的原则以及我国在政府继承中的实践
只有在新政府以非宪法程序取得政权并选择了与原政府完全不同的社会制度时,才发生政府继承问题。
一般认为新政府应该继续受就政府所承受的权利义务的拘束但是如果以非宪法程序产生的新政府与旧政府有根本的区别,则新政府应有权根据旧政府承受的权利义务的性质以及自己的利益和政策决定对有关权利义务的态度。
我国在政府继承中的实践
关于条约继承,由中央人民政府加以审查,按其内容,分别予以承认、或废除、或修订、或重订。
关于财产继承,一楼自动转属中华人民共和国政府
关于债务继承,恶债一律不予承认
关于国际组织代表权继承,中华人民共和国中央人民政府是中国的唯一合法政府,中国在国际组织中的代表权必须由中央政府行使。
限制豁免的条件和情况:
商业交易
为销售货物或为提供服务而订立的任何商业合同或交易
任何贷款或者其他金融性质之交易的合同,包括涉及任何此类贷款或交易的任何担保义务或补偿义务
商业、工业、贸易或专业性质的任何其他合同或交易,但不包括雇佣人员的合同
雇佣合同:招聘雇员是为了履行行使政府权力方面的特定职能。雇员含外交人员、行政人员和技术人员
人身伤害和财产损害
财产的所有、占有和使用
知识产权和工业产权
参加公司或其他集体机构
国际拥有或经营的船舶
仲裁协定的效果
仲裁协议的有效性、解释或适用
仲裁程序
裁决的确认或撤销
国家责任的主观要件采取的规则、原则
国家机关的行为归责于国家
国家元首、政府首脑、外交代表的公务行为归责于国家
(3)经授权行使政府权力要素的其他实体的行为归于国家
(4) 未经授权,但事实
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