效率约束与制度安排中国独立董事制度研究.doc

效率约束与制度安排：中国独立董事制度研究 ［内容提要］本文重点从中国公司独特的股权结构、股 东大会失灵、董事会失灵和机构投资者的势力日益强大等 方面分析了独立董事制度在中国兴起的原因；并从信息、 时间、独立性、预算等方面对独立董事制度进行了效率约 束分析；从声誉、报酬、法律、控制权方面研究了激励机 制的设计问题；在此基础上提出确保独立董事制度有效运 行的制度安排。 ［关键词］独立董事董事会治理结构上市公司 研究背景 中国的上市公司由于国有股比重过大，公司治理结构 不完善，大股东掠夺中小股东的事例屡屡发生，而国有股减 持由于多种因素，一直未能顺利推行，因此，想从根本上解 决公司治理的“源头”问题，目前还缺乏政策支持，这就 是我国上市公司独立董事制度建设的背景。 我国独立董事制度在1 997年12月中国证券监督管理 委员会发布的《上市公司章程指引》第112条已有规定, “公司根据需要，可以设独立董事。独立董事不得由下列 人员担任：㈠公司股东或股东单位的任职人员；㈡公司的 内部人员（如公司的经理或公司的雇员）；㈢与公司关联人 或公司的管理层有利益关系的人员。”该条特别注明“此条 为选择条款”，也就是说并非强制性的规定。 1999年3月29日国家经济贸易委员会、中国证券监督 管理委员会发布《关于进一步促进境外上市公司规范运作 和深化改革的意见》（以下简称《意见》）要求境外上市公 司都应逐步建立健全外部董事和独立董事制度，《意见》第 六项规定，“公司应增加外部董事的比重。董事会换届时， 外部董事应占董事会人数的1/2以上，并应有2名以上的 独立董事（独立于公司股东且不在公司内部任职的董事）。 外部董事应有足够的时间和必要的知识能力以履行其职责。 外部董事履行职责时，公司必须提供必要的信息资料。独 立董事所发表的意见应在董事会决议中列明。公司的关联 交易必须由独立董事签字后方能生效。2名以上的独立董事 可提议召开临时股东大会。独立董事可直接向股东大会、 中国证监会和其他有关部门报告情况。” 上海证券交易所在2000年11月3日发布的《上市公 司治理指引（草案）》中提出，将来上市公司应至少拥有 两名独立董事，且独立董事至少应占董事总人数的20%” o 这个指引关于设立独立董事的要求不是强制性的，交易所 可能会在两三年后对独立董事制有强制性要求。 中国证监会主席周小川X X年1月中旬在全国证券期货 监管工作会议上明确表示要把“在A股公司中推行独立董 事制度，进一步完善法人治理结构”作为重点工作之一。 中国证监会将对独立董事问题进行重点研究，逐步加强独 立董事在上市公司中的作用，今后一二年内有可能对上市 公司设立独立董事有强制性要求。 中国证监会于XX年1月19日发出通知，要求基金管 理公司（包括正在筹建中的公司）必须完善治理结构，实 行独立董事制度，其人数不少于公司全部董事的三分之一, 并多于第一大股东提名的董事人数。XX年5月31 0,中国 证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意 见（征求意见稿）》，8月1 6日，在吸收各方意见的基础上, 证监会正式发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指 导意见》，对上市公司建立独立董事制度进行了较详细的规 定。《指导意见》明确要求在XX年6月30日前，上市公司 董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在XX年6月 30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独 立董事。 对独立董事制度在中国实践的评价 在全球资本市场日益一体化的今天，国际机构投资者 非常看重公司的董事会中是否包含一定数量的独立董事及 独立董事将如何在公司治理中发挥作用，而且对此提出越 来越高的要求，因此，公司只要想迈进全球证券、金融市 场融资，它们就不得不迎合这一要求，而且经济的全球化 进程是不可逆转的，我国上市公司在与境外企业发生交易 时，在公司治理结构、控制机制方面要取得交易对方的理 解和信任，也应该在董事会的构成和作用方面有实质性的 进步。所以在我国上市公司和拟上市公司中实行独立董事 制度乃是大势所趋。 独立董事制度主要是在没有设立单独的监督机构的 “单一董事会”制度框架内通过加强董事的独立性进行监 督机制的改良，单一董事会因为将监督董事会与管理董事 会的职能集于一身，这就为独立董事制度的推行提供了机 会，英美法系国家公司制度中独立董事的功能实际上与大 陆法系国家（德国除外）的监事会制度功能相当接近，而 我国目前的公司治理结构是类似于德国、日本的设有监事 会的“双层董事会”制度，在《公司法》上赋予了监事会 对董事、经理的监督职能以及检查公司财务的权力，与我 们在上面就独立董事效用的探讨出现部分功能重叠，这是 我们在研究独立董事制度时必须予以充分认识的。 在我国引入独立董事制度要解决的首要问题是合理地 对其功能和