美国ADR对浦东新区完善调解工作的启示.docVIP

. PAGE ... 美国ADR对浦东新区完善矛盾调解工作的启示 美国通常被认为法治化程度发展较高和“好讼”的国家，并没有调解的文化传统，但20世纪80年代以来，美国的调解不仅发展速度和规模在一定程度上超过了中国，而且成为美国ADR制度中最受欢迎的一种纠纷解决方式。美国的调解制度在制度设计和操作性方面有许多值得我们学习借鉴之处，因此，学习研究美国的ADR制度对完善浦东新区的矛盾调解工作有一定借鉴意义。 一、美国ADR概述 ADR概念最早源于美国,是英语Alternative Dispute Resolution的缩写，根据其字面意义译为“替代性纠纷解决方式”，也可根据其实质意义译为“非诉讼纠纷解决方式”、“审判外纠纷解决方式”等。 根据1998年克林顿总统签署的《ADR法案》，所谓替代性纠纷解决方法是指任何主审法官审判以外的程序和方法,在这种程序中,通过诸如早期中立评估、调解、小型审判和仲裁等方式,由中立第三方在争论中参与协助解决纠纷。因此，ADR并不是特指某一种争议解决方式，而是一组包括仲裁、调解等多种争议解决方式的组合。 （一）ADR的主要特征 ADR具有以下主要特征： 1、替代性。ADR是对诉讼这种纠纷解决方式的替代，但这种替代并不意味着完全取代诉讼，而是以诉讼的存在和尊重当事人的诉讼权利为前提的。ADR在美国蓬勃兴起的原因之一是美国应付“诉讼爆炸”的一种无奈选择，但实践证明，ADR在替代诉讼解决纠纷方面取得了较为明显的成效，现在，美国95%以上的民事案件是通过ADR解决的，通过法院审判的民事案件只有约5%。 2、选择性。ADR这种纠纷解决方式以当事人的自主合意和选择为基础，纠纷当事人不仅可以在诉讼与ADR两种方式之间进行选择，而且可以在ADR的多种方式之间进行选择，正如美国学者佛莱彻所言:“虽然从表面上看,替代性纠纷解决方式是一个,但事实上它只是一组供当事人任意选择用来避免正式对抗性诉讼的办法”。因此，ADR只是为当事人提供选择的可能性，而绝不是剥夺当事人的诉讼权利。在此基础上，当事人可以对纠纷解决的方式、规范、程序和结果进行自主的选择。但由于ADR具有成本较低、程序简单等优势，大部分纠纷当事人愿意选择这种方式。 ?3、功能性。ADR这种纠纷解决方式以解决社会纠纷为目的，具有解决纠纷的基本功能。无论何种形式的ADR，都以这一特定功能区别于一般组织或行政机构的管理性、职能性活动。 （二）ADR的主要类型 依据不同的分类标准，美国的ADR可以分为以下主要类型： 1、根据主持纠纷解决的主体不同，可分为： （1）司法ADR，即法院附设的ADR。这是一种虽以法院为主持机构但与诉讼程序截然不同的诉讼外纠纷解决方式，然而法院附设的ADR与法院诉讼程序又有一定的联系。（2）行政ADR，指行政机关或准行政机关所附设的ADR，如劳动争议仲裁等。（3）民间ADR ,指由民间团体或组织主持的ADR。其中既包括民间自发成立的纠纷解决组织,也包括由政府或司法机关组织或援助的民间纠纷解决机构。 2、根据ADR的启动程序，可分为： （1）合意ADR，即当事人双方合意决定通过ADR解决纠纷，合意ADR是代替性纠纷解决方式的最重要基本形式，因为它是完全建立在当事人双方的自主和自愿选择之上的，实质上意味着当事人对纠纷解决的方式、适用规范和解决结果的选择权。（2）半强制ADR，即ADR机关或组织根据一方当事人的申请即可进行纠纷处理，但一般并不是诉讼的必经阶段，当事人亦可直接提起诉讼。（3）强制ADR即根据法律规定或法院的决定，把ADR设定为解决某些类型的纠纷的前置条件。 二、美国主要的ADR 在美国，ADR是一个开放性的概念，并不特指一种或种纠纷解决方式，而是包括调解、仲裁等多种诉讼外纠纷解决方式的组合，笔者拟在此介绍颇有参考价值的司法ADR中的法院附属调解和民间ADR。 （一）法院附属调解（mediation） 作为司法ADR的一种，法院附属调解是在法院的组织协调之下进行的，但通常法官不参加调停而是把案件交给非营利团体的调停协会进行调停，但其程序根据法院的规则来决定，而且有的案件必须先交付调停，如有的州规定争议标的在10万美元以下的民事案件必须先调解。调停委员会经过调停以后提出调停方案通知当事人并要求当事人在一定期限内答复，如果拒绝案件就进入法庭审理，但是，在有些州拒绝调停的当事人如果在判决中没有得到比调停更为有利的判决，则他要承担拒绝调停案件以后对方当事人所支付的诉讼费用，这不仅在一定程度上抑制了当事人恶意利用诉讼程序，而且提高了法院附设调解的使用效率和有效性，从而不仅节约了司法资源，而且更好更快地促使了纠纷的解决。 （二）民间ADR 美国的民间ADR较为发达，民间ADR主要有仲裁和调解两种。仲裁是双方当事人以仲裁协议委托美国全国性的民间仲裁组