资金池理财产品法律规制.docVIP

资金池理财产品的法律规制 　　 　　自从信贷类理财模式淡出后，期限错配的资金池模式在我国兴起，并逐渐成为银行理财产品运作模式的主流。此种集约化的管理方式提高了理财产品的运作效率，但也导致了较大的争议。近年来，银监会针对资金池理财产品出台了众多监管措施，而最新的监管文件就是被称为“资管新规”的《中国人民银行、银监会、证监会、保监会、外汇局关于规范金融机构资产管理业务的指导意见（征求意见稿）》。现行监管措施的效果如何？资管新规有哪些成功与不足之处？本文旨在对这些问题进行考察，并探索一条资金池理财产品的规范化路径。 资金池理财产品的运作模式及风险 下载论文网 /3/ 　　所谓资金池理财产品，是指银行通过滚动发售理财产品的方式持续募集资金， 将不同类型、不同期限的多个理财产品所募集到的资金形成一个“资金池”，并对应多笔项目资产进行集合运作的理财产品。从其概念和原理来看，银行似乎应该是先募集理财资金，而后再将资金投资于各类项目。然而在现实中，银行往往是先建立一个“资产池”，即采购股票、货币市场工具、债券、信贷资产等并将其置入一个虚拟的池子内。再根据现有或计划购入资产的收益率，计算出预期收益率，以此发行理财产品，并把从客户那里募集来的资金放入“资金池”中对接采购来的资产。与传统的理财产品与融资项目一对一的运作方式不同，资金池理财产品所采取的是多对多的运作方式，具有滚动发行、集合运作、期限错配和分离定价等特征。 　　滚动发行，是指连续发售理财产品和到期续发理财产品，从而保障理财资金的连贯性和稳定性。由于绝大部分理财产品依靠只有几个月的短期资金支持，这就与投资项目所需的较长期限产生了冲突。因此，银行需要将理财产品滚动起来以保证充足和持续的现金流。但有时候新发产品不一定能跟上前面产品到期的节奏，此时就需要挪用存续期内其他产品的资金甚至是银行自有资金来进行过桥交易。 　　集合运作，是指将基于同一资产池发售的各款理财产品所募集的资金进行集中管理，不同理财产品不单独对应各自资金投向，而是整个资金池对应整个资产池。因此，在理财产品的募集文件中无法披露实际对应的资产内容、比例和风险， 而只能对资金投向做一个大致说明。此种做法导致无法做到对每个理财产品的单独核算和管理，也无法按照公允价值实现对每个理财产品所投资产价值的客观评估。同时，还导致了资金池模式下理财产品资金的最终流向不清楚，在一定程度上掩盖了资产的质量风险，加大了风险管控的难度。 　　期限错配，是指理财产品的资金期限与所投项目资产的期限不同。由于我国大部分银行理财产品的期限都很短，因此通常理财产品资金的期限都远远短于项目的期限，即“短借长投”。且往往会出现“借新偿旧”的现象，即用新募集理财产品的资金偿付到期理财产品的本金和收益。这可能导致流动性风险的积累，因为依靠“借新偿旧”只是把流动性风险延后，但并没有真正化解风险，而且需要后续资金的不断流入。一旦市场偏好发生逆转，出现投资者巨额赎回，或新的理财产品难以发行，流动性风险就会爆发，甚至会导致整个银行体系出现风险。 　　分离定价，是指资金池理财产品投资者的最终收益与该款理财产品所投资产的实际收益相分离。由于无法实现每个理财产品收益的独立核算，因此只能根据理财产品发售时的预期收益率来进行兑付。理财产品投资状况的不透明使投资者在购买理财产品时无法了解产品的真实风险， 无法做到信息披露基础上的投资者风险自负，因此银行必须对理财产品实行刚性兑付。为了进行刚性兑付，银行往往需要在不同的理财产品之间进行内部交易，从而互相调节收益到预期收益的水平。银行对投资的风险进行了担保和兜底，而超出预期收益率的投资收益也归银行所有，这使得资金池理财产品偏离了代客理财的初衷。 资金池理财产品的现行规制措施 　　对资金池理财产品进行规制的第一种思路是，要求不同的理财产品之间实行独立管理、建账和核算。事实上，早在2005 年颁布的《商业银行个人理财业务管理暂行办法》中就已经规定，商业银行应为每一个理财计划制作明细记录，对理财计划的资金成本与收益进行独立测算，不得销售不能独立测算的理财计划。2011年银监会91号文就商业银行对每个理财计划的单独核算和规范管理问题提出了更为具体的要求。2013年银监会8号文针对资金池理财产品正式提出了“三单独”的要求，即商业银行应实现每个理财产品与所投资资产（标的物）的对应，做到每个产品单独管理、建账和核算。在实践中，这些要求都未能从实质上改变银行理财产品资金池的运作模式。因为至少从形式上看，每个理财产品都可以做到与所投资资产对应， 并且单独管理、单独建账与单独核算，符合监管要求。但理财产品的资产负债表、损益表和现金流量表都是银行自己管理， 且不?审计，通过内部交易还是能实现类似资金池的效果。理财产品就像用渔网在资金池中划分出的格子，形式