第一讲： 债的体系（一）.doc

第一讲： 债的体系（一） 民事经济案件很多都归结于债的问题，债的问题最复杂的是各种债之间的关系，即债的内在体系问题。 为便于说明债之体系，先举一例如下：甲和乙订立一个买卖家俱合同，乙是买受人，乙的妻子不知乙已经付钱给甲，又向甲付了款，乙在运回家俱途中，撞伤了丙，乙跑掉了，丁把丙送到医院抢救，花去了一些费用。这个案例涉及到四种债，一是甲、乙之间的合同之债；二是因乙的妻子多付款给甲，而甲获得该笔款是无法律根据的，从而形成不当得利之债；三是乙对丙侵权所形成的侵权之债；四是丁和丙之间形成的无因管理之债。这是传统民工法上的四种债，现代民法又发展出了第五种债即缔约过失之债。第五种债是我们新合同法中要加上的制度。缔约过失是指在订约过程中一方违反了根据诚信原则所产生的忠实、协助、协作等附随义务从而造成另一方信赖利益的损失。如招商招资， 双方签了意向书以后，外商向中方提出你们可以做一些四通一平的工作，我保证向你们投资。中方相信了外商的话，做了大量准备工作，花了大量的钱。外商突然又不来了，现在要向外商索赔。根据传统民法，合同尚处于订立阶段，还没有成立，受害人是没法请求赔偿。但现代民法发展了一种理论，即尽管当事人之间还没有形成正式的合同关系，但根据诚信原则，在订约的阶段，当事人还负有一种义务，即前契约义务，如忠实、保密、协助等义务，这种义务，不能说是合同义务， 而是根据诚实信用原则所产生的义务，诚信原则正是弱约上过失责任制度的基础。又比如，某人想捐一笔款给幼儿园建校舍，签了正式的合同，合同签订之后，此人做生意亏了本，无钱再捐款，但幼儿园已做了许多准备工作，把旧校舍拆掉等，花了大量的人力、财力。根据有关司法解释，赠与合同以同与物的交付为生效要件，捐款尚未交付，故合同没有生效，那么在这种情况下，幼儿园该如何向此人要求赔偿呢？在该案中，此人作为一个诚这守信的商人，应该考虑到做生意可能会亏本，从而使捐款的诺言不能履行， 所以他应当对因捐款诺言不能履行而使幼儿园所遭受的各种费用损失负一定的责任。 诚信原则不仅适用于订约阶段，而且适用于交易的每一个阶段，诚信原则之所以称为帝王条款， 也正在于此。以上这五种债的关系， 是个复杂的问题。在一个案件中，可能涉及到几种债，那么应当根据什么样的思路、顺序去思考，对正确适用法律和处理纠纷是非常重要的。实际上在五种债之中，存在着一个体系，按台湾著名学者王泽鉴的说法，他们之间有一个顺序，何者在前，何者在后，是一个有趣的问题。我认为上述各种债务应按如下顺序排列： 第一顺序是合同之债，即如果一个案件涉及到几种债，我们首先要看是否有合同之债或合同关系存在，这是由合同之债和其他几种债的关系决定的。下面比较一下合同之债与其他债的关系。 一、合同之债和缔约过失。二者关系非常密切，区别主要是看合同是否有效成立。如果合同有效成立，一方违反了合同义务，则是一个合同责任的问题。在上述捐款纠纷中，合同没有生效，那么可以考虑有无缔约上过失问题。所以合同之债要优先于缔约过失责任加以考虑。 二、合同和无因管理。在上述案件中，丁对丙的救护，并没有法律上的义务，而是出于一种道义，那么丙对丁所花费的费用应当返还。又如，甲出外经商，委托乙照料一下家里， 乙看到甲的西瓜因下雨要烂在地里，就找人摘下并卖掉了一部分，但还是有一部分烂掉了，甲返回后，很不清单，主乙赔偿损失，乙辩驳说自己是在做好事，而且为此付了一定的费用，你应赔偿我为此付出的费用，结果双言诉至法院。对于这个案子首先我们要分析是否有合同存在，为什么呢？因为无因管理的所谓“无因”，是指没有法定的或约定的义务来从事某种行为，没有约定的义务，就是没有合同存在，若有合同存在就按合同关系来处理了。就该案来说，就是看是否有一个委托合同存在，若没有合同存在，我们再考虑无因管理问题。这就是说，合同要优先于无因管理加以考虑。 三、合同和不当得利。若二者同时存在（在大多数情况下，不可能同时存在），那么也要首先看是否有合同存在，因为不当得利的“不当”是指没有法律上或合同上的原因而获得利益。假若存在合同，就不能说是不当，有合同关系存在就可以非党员定不当得利。有的判决书在肯定合同有效的情况下，又说返还不当得利多少钱，这是不妥的。 因为合同有效，则根据合同所取得的利益就不是不当得利， 而只是在合同被宣告撤销或无效时才有不当得利问题。某教材上有一案例，双方约定买卖化肥， 买方付了款以后，委托两司机去拉货。当出为手续办好，正准备把货拉走时，司机室里有急事，就直接回家了，没把货拉回，货还在仓库里， 买受人供销社起诉至法院请示返还不当得利。法院判决应当返还不 当得利，因为供销社已付了款，但供方没把货给供销社，化肥厂得到了钱属于不当得利。我认为，在该案中，购销合同是有效成立的，买受人付了钱，供货人没给货，但没供货不是供