江苏2012年10月自考合同法串讲讲解.docVIP

PAGE \* MERGEFORMAT PAGE \* MERGEFORMAT 1 第一章 合同的概述 复习建议 本章在历年考试中，处于比较重要的地位，属于必考内容，但是所占比重不是很大，且以选择题为主，建议学员全面复习，以理解为主。从题型来讲包括单项选择题、多项选择题。 重要考点：合同的概念、合同的相对性、不真正义务、附随义务、有偿合同与无偿合同、诺成性合同与实践性合同、双务合同与单务合同。 第一节 合同的概念与特征 一、合同的概念 (一)、概念 合同是指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系的协议。 ★ 本书所称合同为民事合同。 民事合同与行政合同的区别 二、合同的特征 (一) 合同是平等主体间所实施的民事法律行为。 【例题·单选题】合同是发生法律上效果的( ) A.事实行为 B.单方民事行为C.双方民事行为 D.非法律行为 【答案】C 【解析】合同是平等主体间所实施的民事法律行为，因此，属于双方民事行为。 (二) 合同以发生一定民事后果为目的 (三)、合同是当事人间的合意 (四)合同对当事人具有拘束力 ★ 婚姻、收养、监护等身份协议具有合同性质，但是身份协议不属于《合同法》调整的对象。 第二节 合同法律关系 一、合同关系的主体、内容、客体 (一)、合同主体:自然人、法人、其他组织 法律地位平等 (二)、合同内容: 合同权利、合同义务 1.合同权利主要内容：受领给付的权能、请求给付的权能 2.合同义务(1)主给付义务(2)从给付义务(3)附随义务 ★ 概念：附随义务是合同没有约定、法律没有规定，在合同发展过程中依据诚实信用原则、合同性质、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。 (4)不真正义务 概念：合同当事人的不真正义务是指不以民事责任的承担为后果，为一定行为或不为一定行为的约束。 ★ 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 (三)、合同客体 概念：合同客体，又称合同标的，是合同义务人的给付。 ★ 合同的标的不同于合同的标的物。 合同的标的必须的条件：(概括为：合法、确定、可能) ★ 二、合同的相对性(此知识点非常重要，因为与2004年版的观点不一致。) ★★ 教材对于债的相对性的例外的观点： 债的相对性是债的本质。 其一，涉他契约制度的产生，并没突破债的相对性。 其二，债权人代位权、债权人撤销权未突破债的相对性。 其三，买卖不破租赁以及不动产预告登记制度并未使债权具有物权效力。 其四，债权的不可侵性，并不表明债权及于不特定之任何人。 第三节 合同的分类 一、要式合同与不要式合同 二、主合同与从合同 三、有偿合同与无偿合同 ★ 买卖合同、供用电、水、气、热力合同、有息借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、有偿保管合同、仓储合同、有偿委托合同、行纪合同、居间合同等等，都是有偿合同。 ★ 赠与合同、无息借款合同、无偿保管合同、无偿委托合同等等，都属于无偿合同。 四、诺成性合同与实践性合同 买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、非自然人之间的借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、非自然人之间的运输合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同等等，都是诺成合同。 保管合同(《合同法》第367条规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”)、自然人之间的借款合同、定金合同、代物清偿合同(代物清偿是指债务人以他种给付代替其所负担的给付，从而使债消灭的。)等等为实践性合同。当事人若不交付实物或进行其他实践行为，合同不能成立或生效。 五、一方负担义务的合同与双方或多方负担义务的合同 六、双务合同与单务合同 (一)、双务合同 双务合同的本质特征是合同各方的义务存有对价关系。 ★★ 并非所有的有偿合同均属于双务合同，并非所有的单务合同均属于无偿合同。 一方有义务另一方无义务的合同 七、束已合同与涉他合同(利他合同、负担合同) 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 八、有名合同、无名合同、混合合同 九、附合合同与非附合合同 附合合同又称为格式合同或格式条款。 十、预约与本约 十一、一时合同与继续合同 一时合同是指合同之债的给付总量不依赖于时间因素，可因一次清偿而消灭的合同。 ★ 买卖合同、赠与合同、借款合同等属于一时合同。 ★ 合同债务的分期履行并非继续合同。 继续合同，亦称持续合同，是指合同之债的给付总量依赖于时间因素，不能依一次清偿而消灭的合同。★ 供水、供电、供热合同等属于继续合同。 ★ 继续合同的特点是，合同签订时往往不能确定给付的总量，时间因素对于决定给付的总额有着积极意义。 区分的意义