新三板发行股份购买资产实务分析(换股并购).docxVIP

一、换股并购的定义、特点 换股并购是指收购公司将目标公司的股票按一定比例换成本公司股票，目标公司被终止，或成为收购公司的子公司。 （一）换股并购的优点 1、收购方不需要支付大量现金，因而不会使公司的营运资金遭到挤占。 2、收购交易完成后，目标公司纳入兼并公司，但目标公司的股东仍保留其所有者权益，能够分享兼并公司所实现的价值增值。 3、目标公司的股东可以推迟收益实现时间，享受税收优惠。 （二）换股并购的缺点 1、对兼并方而言，新增发的股票改变了其原有的股权结构，导致了股东权益的“淡化”，其结果甚至可能使原先的股东丧失对公司的控制权。 2、股票发行要受到证券交易委员会的监督以及其所在证券交易所上市规则的限制，发行手续繁琐、迟缓使得竞购对手有时间组织竞购，亦使不愿被并购目标公司有时间部署反并购措施。 3、换股收购经常会招来风险套利者，套利群体造成的卖压以及每股收益被稀释的预期会招致收购方股价的下滑。 （三）三板首例换股并购案 目前，我国证券法针对换股并购，即使在A股市场也尚未形成有效的规制体系。新三板市场的换股并购需借鉴境外成熟资本市场立法经验，从提高立法层次、加强对换股比例、换股价格、股东诉权保障等重点环节立法来进行完善。 第一，换股并购优于现金支付 截至目前，尽管在新三板尚无换股并购先例，但A股市场的换股并购却屡见不鲜。相比传统现金支付，换股具有众多优势。 一来，有效减轻并购企业财务压力，降低并购成本。通过换股，并购企业无须对目标企业支付现金，这不仅能直接美化并购企业的资产负债表、现金流量表等，而且从实质上缓解了并购企业的营运资金压力。 二来，合法实现减税避税。换股并购交易中，当目标公司存在税务亏损的情况下，并购企业可将该税务亏损从其日常盈利中进行抵扣，这对保护并购资金盈余、减轻税负具有重要意义。另外，由于换股并购交易完成后，出售方获得的并非现金或者资产，而是对方公司的股票，因此只有当其在对所持股票进行变现时，才需要纳税，此即通过延缓收益确认时间实现了所得税递延，有利于企业进行税务筹划。 此外，有利于对目标公司高级管理人员进行股权激励。换股并购往往涉及重大的人力资源整合，特别是目标公司高级管理人员的续聘问题。通过换股，目标公司的高级管理层直接获得并购公司的股票期权，从而有利于激发他们努力工作，实现所持股票的价值增值收益，提升为并购企业效力的信心和决心。 第二，提高立法层次完善规制 事实上，2002年中国证监会发布的《上市公司收购管理办法》应当算是从制度层面对换股并购予以承认。其第6条对于上市公司收购的支付形式，明确了可以通过“依法可以转让的证券以及法律、行政法规规定的其他支付方式”进行。但显然，该办法仅适用于上市公司。法律层面上，2005年新修订的《证券法》第85条特别新增了除要约收购、协议收购以外的“其他合法方式”收购上市公司，由此，并购企业通过定向增发的形式予以操作获得了法律的支持；2006年《公司法》第27条和2009年国家工商总局颁布的《股权出资登记管理办法》允许投资人以股权出资。此外，《首次公开发行股票并上市管理办法》、《关于外国投资者并购境内企业的规定》等也对换股并购交易有所涉猎。然而，我国换股并购法律制度，特别是新三板的换股并购，并未形成一个完善的体系，且缺乏可操作性的制度设计。构建综合性的法律规制体系建议从三个方面着手。 首先，提高立法层次，出台宏微观相结合的换股并购法律制度。以美国为例，联邦层面出台了《商业公司法》，其第11章对换股并购进行了专门规定。各州则据此并结合本地实际情况出台了州公司法，详细规定了公司并购中并购企业和目标企业各自的基本权利、并购的整体程序、并购中可能涉及的反收购措施以及换股并购的实施方式，这就在公司法体系层面确定了基本的换股依据。而在证券法层面，则通过著名的《威廉姆斯法案》全面规定了持股信息披露要求、公开要约制度和反欺诈等重要制度，这对于保护换股交易中所涉公司的股东具有重要意义。另外，《克莱顿法》、《谢尔曼法》、《兼并准则》、《联邦贸易委员会法》等反垄断法律体系则主要确保换股并购必须在公平竞争的市场环境中开展。考虑到中国的实际，建议采用专门立法与分散立法相结合的立法模式。一方面在《公司法》、《证券法》中列出专章，从基本法律的层面对换股并购进行规定，提高立法层次。同时，针对新三板挂牌企业的特殊性，由中国证监会和全国中小企业股份转让系统出台有关新三板换股并购的监管规则和自律规则，确保贴近一线市场的监管实际。另一方面，可将换股并购的相关要求纳入其他专门立法之中，比如反垄断法等，从而使得前述基本立法、专门立法、监管规则和自律规则互相呼应，构成有机的法律规制体系。 其次，重点规制换股价格和换股比例确定环节，主要目的是确定相对公允的并购对价，保护相关股东的股权利益。建议通过立法强制换股并购的交易双方