理机理正当立法程序生成的伦.doc

. .. 正当立法程序生成的伦理机理 　　刘爱龙 　　【摘要】立法程序是一种宪法性法律程序，因而.对其生成机理的探讨，必须立基民主宪政的大背景，在正当法律程序如何生成的视域中进行。在对当今流行的四种程序正义论模式进行学理检讨之后，我们不难发现，“真理一致论”是正当法律程序的最佳分析工具。真理一致论中的立法程序，既要求形成合意基础上的主体间性，即有着不同利益需求和价值取向的公民作相互的交流、表达、妥协，以及基于此上而形成的一致性意见;又要求形成主客体问的相互吻合性，即用以指导立法者运作立法权的建基于主体问性的价值观念以及法律所欲表达和实现的具体价值目标，都必须符合客观的社会和法的历史与逻辑发展规律。事实上。依托于这一伦理机理而生成的正当立法程序，其与人类生活目的及价值的实现具有直接的内在一致性。 　　一、问题及其意义 　　目下，伴随着规范性法律文件的大量出台，立法不公正的现象业已成为建构“和谐社会”的不和谐音，日益为人们所关注。在造成立法不公的诸多原因中，一个重要因素是立法程序的不合法、不正当。事实上，基于其“造法之法”的独特程序法地位，立法程序的正当性是良法得以生成的逻辑前提。然而，关于正当立法程序的学术探讨却一直受到忽视，原因既在于传统上我们对程序法的研究不够重视，更在于传统上关于法的本质的片面观点窒息了我们对立法程序进行正当性分析的学术空间。而今，在法制和社会发展的新的历史时代，为了最大限度地避免恶法的滋生、促成良法的涌流，我们有理由“认真对待”立法程序的正当性。 　　认真对待正当立法程序，其首要之处在于探究它是如何生成的。与此同时，这一层面的分析，其焦点在于对立法程序生成的伦理机理进行探讨，因为在某种意义上，正当性即意味着合伦理性。 　　要探究立法程序生成的伦理机理，一个关键的前提问题乃是要探究正当程序如何得以生成。原因在于，如果视立法程序为法律程序的一种，那么，正当立法程序就理应具有作为正当程序的一切程序共性。而对正当程序的分析，从宏观层面来把握，则一般可在两个维度上进行，即实证的历史分析维度和形而上的学理分析维度：前者为我们提供正当程序得以产生的经验分析框架;后者为我们提供正当程序何以成立的学理分析渊源。 　　从历史实证角度来考察，正当程序在西方具有悠久的历史渊源。古罗马时代，自然正义的两项基本要求，即“任何人不应当成为自己案件的法官”和“当事人有陈述和被倾听的权利”就已具有了正当法律程序的意蕴并相应地发展为司法科学的基本准则。事实上，人们不难发现，这一历史的理论逻辑在于，正当法律程序乃是在人民对自身权利的争取与维护过程中，伴随着现代法治宪政国家的出现而正式出现的，其产生的历史足以表征着对人权保护的发展与前进的历史脚步。 　　正当法律程序的目的旨在依托法律程序自身的合理性来判断结果的有效性和公正性。其内在的逻辑进路在于：无论结果如何，只要同意程序即意味着接受了结果。换言之，其结果的公正性乃在于程序本身是公正的、合法的因而是大家所普遍接受的。 　　这也就意味着正当立法程序应当具有交涉性和反思性，意味着该种程序是社会主体在经由反复博弈、商谈、协调的过程中得以产生的选择性结果，其本质是人民“自己为自己立法”。不仅如此，正当立法程序的特点还在于，在法治宪政的历史实践中，从立法主体运作立法权的行为过程着眼，特别重视立法程序之合理设计，以程序的合法性来确保立法结果的正当性。尽管它也重视立法的实体规则，但却以程序公正、合法为达成制定优良法律这一立法目标的前提。 　　正是从这一特点出发，正当立法程序无疑对立法实践具有非常现实的意义。因为在某项法案产生之前并不存在任何该法案的实体内容，在其不与上位法相抵触的情况下判断该项立法是否有效或被接受的唯一依据，即是立法过程是否依照立法程序进行，这也就导致了在立法实践中程序决定实体具有普遍性意义。而且，在正当程序模式下，立法程序通过程序主体的内部制约机制，促成程序内在价值的实现，程序的内在价值本身成为立法的直接目标，程序的外在价值通过其内在价值的实现来体现。这也就意味着实现了程序的内在价值亦即实现了程序的外在价值，从而使得立法程序的工具价值与目的价值获致了内在的统一。较之严格规则模式下立法目标的实现依靠诸种外在监督与法律细则化，该种设计模式节约了社会成本，提高了立法的效益 [3]。 　　有鉴于正当程序和正当立法程序之间的一般与特殊的逻辑关联，正当立法程序的理论渊源无疑来自正当程序，那么，接下来展开的对程序正义论的学理检讨，其目的旨在通过该种分析和甄别，择取一种最具说服力与解释力的理论模式，以此来担当我们所要论述的正当立法程序生成的学理基础。 　　二、程序正义论的学理检讨 　　一切关于程序正义的理论都旨在解决程序的合法性、正当性问题，依此，正当立法程序所要解决的关键问题，就是为何经由特定程序而制