外包用工规避倾向及劳动立法反规避对策王全兴.pdfVIP

2008年 3月 中 州 学 刊 M ar. , 2008 ( ) 第 2 期 总第 164 期 A cadem ic Jou rnal of Zhongzhou No. 2 【法学研究 】 外包用工的规避倾向与劳动立法的反规避对策 王 全 兴1, 2 　黄 　昆1 ( 1. 湖南大学法学院 , 湖南 长沙 4 10082; 2. 上海财经大学法学院 , 上海 200433) 摘 　要 :外包用工较之劳务派遣和内包用工更便于企业规避劳动法责任 ,这根源于外包用工的固有特性和现行立 法对外包用工规制的缺陷 。为此 ,应当完善外包用工的劳动法规制 , 明晰总 、分包关系中发包人承担劳动法责任的 制度措施 ,将个人承包人作为经济从属性劳动者纳入劳动法的适用范围等 , 以拓展和持续 《劳动合同法 》实施后保 护劳动者合法权益 、构建和谐劳动关系的新局面 。 关键词 :外包用工 ;劳务派遣 ; 内包用工 ;经济从属性劳动者 ;劳动合同法 中图分类号 : D922. 52　　　　　　文献标识码 : A 　　　　　　文章编号 : 1003—0751 (2008) 02—0086—07 　　《劳动合同法 》较之以往同主题的立法 ,亮点之一是将灵 目。可见 ,承包人用工相对于发包人用工 ,前者为直接用工 , 活用工纳入其规制范围。多种灵活用工形式中 ,外包用工在 后者为发包人间接用工 。 《劳动合同法 》实施后尤为得宠 。其原因何在 ,对劳动者会带 企业直接用工 ,按照 《劳动法 》和 《劳动合同法 》的规定 , 来什么样的后果 ,对 《劳动合同法 》的实施会有何影响 ,今后 应当承担所有的用人单位责任 。若改为外包用工 ,则原直接 劳动立法和执法该如何应对 ? 本文试图回答这些问题 。 用工者成为发包人 ,其工程或业务项 目中使用的劳动者为承 包人所雇佣而成为其雇员 。根据 《劳动合同法 》的规定 ,发包 一 、外包用工可能成为企业规避 人仅在承包人为个人时 ,才对承包人所雇佣的劳动者承担连 劳动法责任的有效手段 带赔偿责任 。可见 ,将直接用工改为外包用工可降低或转嫁 　　对于我国近几年来发展势头迅猛的劳务派遣 , 《劳动合 用工法律风险 。并且 ,实践中的发包人相对于承包人一般处 同法 》一改以往 自由放任的政策 ,转而采取从严规制的措施 。 于强势 ,可利用其强势地位和承包竞争格局来压低承包费 于是 ,许多企业出于降低用工成本的动机 ,快速调整人力资 用 ,进而迫使承包人降低用工成本 ,故外包用工较之直接用 源管理策略 。在此背景下 , 已有迹象表明 ,外包用工极有可 工可降低发包人的用工成本 。对劳动者而言 ,其在外包用工 中的权益保障弱于在直接用工中的权益保障 。 能被作为规避劳动法责任的溢出通道而成为劳务派遣的首 ( ) 二 外包用工中的发包人比劳务派遣中的用工单位更 选替代形式 。之所以如此 ,一方面是因为外包用工本身便于 易于规避劳动法责任 企业规避劳动法责任 ,另一方面是由于立法关于外包用工中 发包人责任的设计存在缺陷 。 劳务派遣 ,是指派遣单位根据劳动力市场的需要或用工