合同审查制作的十八般实务技巧教材(PPT 31页).pptVIP

合同科培训（法律篇） 合同审查制作的十八般实务技巧 不同的合同有着不同的签约背景，直接影响合同的成文。在不了解背景的情况下，很难制作出完备、正确的合同。背景的了解，根据具体项目情况，可以采取电话沟通、座谈、尽职调查等多种形式。 案例：某公司给笔者发来一份投资协议书草稿。根据该草稿很难判断双方的意愿是借款还是增资扩股。经电话充分沟通后，方知原来双方是想委托持股。 1、问清路再走 合同的内容千差万别，合同各方的签约地位亦无法统一衡量，且实务中常处于变化之中。因此，严格来讲，可以说没有供直接套用的合同范本。进行相关工作前，除应坚持合同审查制作应掌握的原则之外，特别应当穷尽与该份合同相关的最新法律规定，并根据具体情况查阅有关案例，从而掌握该类交易的特殊性及风险点。尤其是在我国法律法规频频出台与变更的背景下，这一步骤更是不可或缺的。 案例：如并购某期货公司，除须掌握公司法相关规定外，还须熟知新的期货公司管理办法及证监会相关规范性文件的规定。 2、穷尽法规 一个人的力量非常有限，在合同制作之初或制作完成时，应当寻找类似的成型合同，对照有无缺项及不足之处，必要时向相关专家及实务部门请教。 案例：各地工商局对企业工商登记备案文件的制作要求很不一致。如北京市工商局曾经要求（不排除不同接待窗口要求不同的可能性）： （1）对《公司章程修正案》，只认可加盖该公司公章并由法定代表人签字，不需要全体股东盖章；（2）不认可股权赠与但认可股权零转让；（3）不认可由一份协议约定股权分别转让，要求分别签订股权转让协议…… 各地法院对于立案文书的要求也各不相同。 3、虚心借鉴与求教 传统观念认为意向书（含意向书类框架协议等）只是声明双方合作的意愿，对当事人并无拘束力。实际上，意向书通常会对合同签订前双方权利义务关系作出适度的约定，进行权利义务约定的，可能会产生合同的效力。 案例：某股权转让意向书虽明确约定“本意向书的签署并不意味着双方产生股权买卖的权利义务关系”，但仍对卖方在一定期限内不再与第三方接洽股权买卖事宜、负有提供公司信息（配合尽职调查）等义务，买方负有相应的保密义务等进行了约定。该意向书具有合同效力。 4、小心意向书 合同的形式多种多样，不同主体对合同的使用习惯也是千差万别，合同制作时，要根据时间要求、合同内容、合同各方需求、商业习惯等诸多因素进行确定。 案例：某客户开业，非常想仿照大型公司运作模式将其合同文本正规化，其行政部门从网上下载了一篇植物租摆协议请求审查。协议共有四五页纸，而其办公场所不过几十平方米，最多摆上几盆花卉。建议其“据脚选鞋”，将植物租摆协议改为简化版。 5、实用性第一 当公司签订了大量的合同时，这句“首张纸比油还贵”就显得恰如其分了。当你想在公司众多的合同中寻找一份想要的合同时，如果从第一张纸上无法看到足够信息而需要翻阅第二页，在繁忙（尤其是未得到详细目录供查阅）的情况下，这种工作量有时是难以想象的。 无论合同是否装订、装潢，合同第一页至少应当写明合同名称、签约主体、签约时间（或合同编号）三项基本内容。 6、首页“贵如油” 1.合同制作时，开篇宜使用“甲方：××公司；乙方：××企业”的表达方式。在正文中，直接引述“甲方”、“乙方”即可。 2.同理，合同中如果需要反复出现某些较长的用语，宜在“释义”部分将其简化，在正文中使用简称。 7、甲方、乙方最适用 1.“法人”是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。2.“法定代表人”又称“法人代表”，是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。法人是组织，法定代表人是自然人，这是二者最直观的区别。案例：许多私营企业法定代表人经常会说：“其实两家公司都是我的，我是法人。”许多协议都是以法定代表人个人名义来签的，包括增资、委托持股、贷款等，这就造成公司行为与个人行为不分，为日后争议留下了隐患。 8、法人之误 目前司法实践对“鉴于”条款的效力尚有争议，但“鉴于”中的内容对案件审理的重要参考作用已获认可。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”案例：在某增资协议中，“鉴于”部分约定被增资企业急需增资款用于特定项目。如果增资方不按时增资，则在日后可能的诉讼中有助于法院认定逾期缴纳增资款构成重大违约，这样非常有利于非违约方合同解除权的行使。另外，“鉴于”条款对确定违约赔偿的范围有较大影响，根据合同法原则，一般违约赔偿范围包括实际损失和预期利益损失，预期利益损失以合同订立时可预见的范围为限，“鉴于”条款对预期利益的确定有可能会起到决定性作用。 “依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚