第三章合同法律制度下.pptVIP

* 第五节：合同的担保 （增加债权实现可能化解交易风险的民事法律行为）一、合同担保的概述1、担保的适用----合同法律关系2、担保合同的效力认定3、担保的方式 保证 抵押 质押 留置 定金 担保方式选择应当充分考虑被担保债务性质、规模、风险程度等因素 二、保证1、保证的概念2、保证合同的主体 保证人的资格及法律禁止提供保证的主体类型 共同保证中保证人的责任：按份保证责任 连带保证责任3、保证合同内容4、保证责任范围 主债权及其利息 违约金  损害赔偿金 实现债权的费用 5、保证的方式： （1）一般保证及其特征 关于债务人不能履行债务的理解 （属于客观履约丧失） 债务人客观不能以货币资产及动产支付能力为判断依据  债权人依法申请强制执行 保证人先诉抗辩权的行使及限制　 （2）连带保证及其特征 关于被保证人不履行债务的理解 （属于主观不作为）  债权人行使权利享有选择权6、保证期间 （1）约定期间  （2）法定期间 未约定保证期间或保证期间早于等于主债务履行期限的，保证期间为主债务履行届满时起6个月。 约定保证期间至从主债务履行完毕的视为保证期间约定不明，保证期间为主债务履行届满时起2年。 课堂练习  2011年1月1０日甲公司在与A银行签订为期1年的1000万元贷款合同时，以自己的机器设备作抵押，并由乙公司和丙公司作为保证人，约定当甲公司不能履行债务时由乙和丙履行债务，但没有约定乙和丙的保证份额和保证期间；事后乙、丙双方补充签订协议，确定乙的保证责任为80万元，丙的保证责任为20万元。 当年5月10日，甲公司在A银行同意后将40万元债务转让给丁公司，并约定由丁公司于2012年1月10日前向A银行归还贷款，但该转让并没有通知乙公司和丙公司；6月10日A银行将其对甲公司拥有的债权1000万元转让给B银行，并通知了甲公司，但没有通知乙公司和丙公司。  2012年1月10日，丁无力偿还贷款40万元。经多次催还无果，同年5月10日，B银行向人民法院起诉，要求丁公司偿还贷款，同时要求乙和丙承担40万元保证责任。 根据上述资料分析回答下列问题： 1、乙、丙与A银行签订的保证合同的属于什么保证？ 2、甲公司的债务转让行为和A银行的债权转让行为产生的法律后果是什么？ 3、B银行起诉时提出的要求是否符合法律的有关规定？ 参考答案： 1、属于一般保证合同，保证形式为共同保证。乙、丙在提供保证事后约定的责任范围对A银行无约束力，应当承担连带担保责任。 2、甲在征得A银行同意情况下可以转让债务,但未经保证人书面同意，保证人对未经同意转让部分的债务，不再承担保证责任； A银行的债权转让行为合法，债权人转让债权无须债务人同意只要履行通知义务即可,依据主债权转让从债权也一并转让的原则，乙丙应对B银行承担保证责任。  3、B银行可以要求丁公司偿还贷款，一般债务清偿诉讼时效期间为二年。 虽然该债务仍在有效保证期间内（未约定保证期间的为6个月内），但B银行不能要求乙、丙承担40万元保证责任，因为甲转让债务时未经保证人书面同意,保证人对未经同意转让部分的债务，不再承担保证责任；  此外，在一般保证中，保证人还享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。 三、抵 押（一）抵押概念及其主要特征 1、标的物可分为动产和不动产  2、标的物的占有权不因抵押而发生变更  3、抵押权实现时，抵押人权人享有优先受偿权 （二）抵押物及其限制 1、可以抵押的财产 2、限制抵押的财产（三）足额抵押与禁止绝押 1、足额抵押 2、禁止绝押 （四）抵押合同生效与抵押权设立 1、抵押合同自签订时生效 2、抵押权的设立 ①应当登记的依法登记时抵押权设立。 （不动产