论片面对向犯的出罪路径.docVIP

. .. ·专论· 政治与法律2009 年第12 期 作者简介：杜文俊，上海社会科学院法学研究所副研究员，法学博士。 论片面对向犯的出罪路径 ———以法益侵害为视角 杜文俊 （上海社会科学院法学研究所，上海200020） 摘要：必要的共犯的核心问题是片面对向犯的处理，立法仅规定处罚一方，只是意味着片 面对向犯的行为不能单独作为正犯处罚，并非当然意味着也不能作为共犯处罚；立法者意思 说、实质说和折中说均存在一定的缺陷；片面对向犯的处理，应根据共犯的一般理论，立足于 因果共犯论中的混合惹起说，判断行为是否具有可罚的法益侵害或者说构成要件上的法益侵 害，从而判断行为是否具有共犯的犯罪类型性、是否符合共犯的构成要件，通常应否定存在可 罚的法益侵害，否定共犯的成立；根据讨论问题的方便，可以将片面对向犯大致分为被害人嘱 托型、本犯教唆型、买卖交易型、行为对象型和受益型等。 关键词：必要的共犯；片面对向犯；共犯；法益侵害；实质的违法性 中图分类号：DF611 文献标识码：A 文章编号：1005-9512（2009）12-080-10 相对于任意的共犯的是必要的共犯概念。所谓必要的共犯，是指刑法分则或者其他刑罚 法规所规定的，必须由二人以上共同实行的犯罪。刑法总则所规定的共犯，不包括这种必要的 共犯。一般认为，必要的共犯包括对向犯与多众犯。1 多众犯是指以多数人实施向着同一目标 的共同行为为成立