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f国际私法总则裴.ppt
六、系属公式 (法律选择公式) 系属公式是由于长期国际民事经济交往的作用,冲突规范中的连接点,在各国的国内立法和国际条约,以及各国的司法实践中逐渐趋向一致,表现出较为稳定的法律规定,被称之为系属公式。相对于一个冲突规范来说,系属公式是一个不完整的冲突规范的结构形式,它缺省了冲突规范的范围部分的法律规定。 (一)属人法( Lex personalis) 属人法是指以涉外民事法律关系当事人的国籍、住所或习惯居所地等为连接点的系属公式,它主要用于确定当事人的权利能力和行为能力以及身份关系等方面应适用的法律。属人法还可以分为自然人的属人法和法人属人法两个种类。 (二)物之所在地法( Lex rei sitae) 物之所在地法是指民事关系客体物所在地国家的法律。这一系属公式通常是用于确定涉外物权法律冲突中法律适用的一项原则。 (三)行为地法(Lex loci actus) 行为地法是指法律行为产生地或法律行为发生地所在地国家的法律,该系属公式来源于“场所支配行为”这一习惯规则,这一系属公式主要是用于确定法律行为关系方面的法律适用问题。 (1)合同缔结地法 (2)合同履行地法 (3)婚姻缔结地法 (4)侵权行为地法 (5)立遗嘱地法 仅适用于行为的形式,行为实质采用其他方法 (四)当事人合意选择的法律(Lex voluntatis) 这一系属公式是指涉外民事关系当事人双方协商一致选择的适用于他们之间的法律,它由法国十六世纪的学者杜摩林在其《巴黎习惯法评述》一书中提出,主要用来确定合同的法律适用问题。例如,我国1985年《涉外合同法》第五条规定:“合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,……。”这一系属公式的适用范围在现代各国的司法实践已有进一步的扩大,被用于侵权、婚姻财产协议等法律关系中。 (五)法院地法(Lex fori) 该系属公式是指对某一涉外民事关系行使管辖权的法院或仲裁机构所在地国家的法律。在各国的立方和司法实践中,该系属公式主要确定下列民事关系的法律适用问题:涉及民事关系司法程序方面的问题;涉及识别问题时;应适用的外国法无法查明时;有些涉外民事关系立法上也直接规定了要适用法院地法。 (六)最密切联系地国法(The law with which a relationship is most closely connected) 原则而非规则 它是指与涉外民事法律关系最密切联系地所属国家的法律。该系属公式来源于美国的司法判例,由纽约州首席法官富德(Fuld)1954年在“奥廷案”(Auten V. Auten)中首次采用,1971年法学家里斯(Recse)在美国第二个《冲突法重述》中,对该原则作了完整的表述。该系属公式的适用范围在各国的立法和司法实践中,主要用于确定合同关系和涉外侵权的法律适用。 (七)旗国法(Law of the flag) 它是指旗帜所属国家的法律。这里的旗帜包括国旗和特定标记的旗帜,该系属公式主要用来确定船舶、飞机、其它运输设备或空中飞行物等在运行中而发生的物权或碰撞侵权的法律适用问题。 七、准据法 准据法是指通过冲突规范所援引的、用以确定某一国际民事法律关系双方当事人具体权利和义务的、特定的实体法规范。 准据法的特征主要表现在以下方面:准据法是由冲突规范所援引选择确定出来的;准据法必须能够确定国际民商事法律关系的效力或者当事人的具体权利和义务的实体法规范;准据法是根据冲突规范系属中的连接点,并结合具体国际民事法律关系的法律事实来确定的;准据法不仅是指确实能够确定当事人权利义务的实体法规范,而且也应包括该法律规范所隶属的法律制度或法律体系。 (一) 多法域国家准据法的确定 一个多法域国家,有数个具有独特法律制度的法域,存在区际法律冲突,应适用哪一法域的法律确定民事关系就发生了疑问。对此,在国际私法的实践中主要有以下解决方法: 1、通过该外国的“区际私法”或者“州际私法”规范确定民事关系的准据法; 2、依据法院地国冲突规范系属中的连接点,直接适用该连接点所在法域的法律; 3、采用被指定国家的区际私法确定为主,法院地国冲突规范直接指定为附相结合的原则确定准据法。 (二) 时际法律冲突准据法的确定 1、法院地国制定了新的冲突规范,此前发生的国际民事关系应依新法还是旧法来援引准据法。对此,各国的国际私法立法或者司法实践存在两种不同的作法:第一,主张适用新颁布的冲突规范来确定准据法;第二,主张原则上适用新的冲突法规范,在一定条件下和一定范围内可以适用旧的冲突法。 2、国际民事关系产生后,其中影响法律效力的法律事实,应依何时的连接点来确定准据法。在司法实践中,允许改变的连接点有动产所在地、船旗、法人的管理中心、自然人的国籍、住所或居所等,这类可适用新连接点的
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