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- 2019-02-04 发布于四川
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论《德国民法典》中的代理理论
一、间接的自我行为还是效力及于他人的行为?
根据《德国民法典》(以下所引法律条文,如无特别注明,都是指《德国民法典》——译者注)
第164条第1款第1句的规定,某人在其享有的代理权范围内以被代理人的名义发出的意思表示,效力直
接由被代理人承受。然而法典的这一规定并没有澄清相关的法律问题。例如,究竟是谁发出了意思表
示?是代理人还是被代理人?谁有权撤回意思表示,谁又有权撤销意思表示?代理人是否必须具备行
为能力?在意思表示有瑕疵时,应以谁的意思瑕疵为准?在根据权利表见取得权利的情况下,谁必须
是善意的?是被代理人,还是代理人,抑或两者都必须是善意的?要回答这些问题,必须首先确立一
种清晰的代理理论。
1.几种可以考虑的思路
在制定《德国民法典》第164条及相继条款以前,学术界对于如何从理论上解释通过代理人从事私
法上法律行为的问题,展开过激烈的争议。以意思表示作为一个整体为着眼点,可以考虑三种可能的
方案。
(1)意思表示不是由被代理人,而是由代理人发出的,但是意思表示的法律后果直接及于被代理人
(效力及于他人的意思表示说);
(2)被代理人自己并不发出意思表示,但是法律拟制由代理人发出的意思表示是由被代理人自己发
出的(意
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