传统行政法控权理念及其现代意义.pdf

传统行政法控权理念及其现代意义   正 文 】 【     一、回溯传统行政法控权理念     传统行政法控权理念的核心可以归结为：行政法是保障个人自由、控制行政机关权力的法律。以 此为轴心，它对行政法的一系列基本问题，形成了以公民个人权利为本位、以个人主义和自由主义政 治哲学为基础的系统认识。它在不同国家形成和存在的条件有较大不同，赞成这一核心观念的学者在 讨论具体行政法问题时的理论也有相当差异。为集中并简化讨论的需要，本文着重以控权理念所源起 并获典型发展的英美国家的一些学者论述为考察对象。其中，戴雪在《英宪导论》中的论述是本文研 究的主要材料。这样做的考虑有三：其一，虽然戴雪通过比较研究英国法治与法国行政法，坚持英国 没有行政法，但在这种已公认为对行政法的重大误解的背后，我们却可以发现他对规范行政机关与公 民关系的法律的一种认识；其二，戴雪理论在英国的持久影响也反映这种认识在英人中的普及性；其 三，英国本土学者在把那种认为行政法旨在控制（curbing or conrolling ）国家的传统观念归结为“红灯 理论”时，也以戴雪理论作为主要分析对象。 （注： Carol Harlow andRichard Rawlings,Law and Administration(1988),p.11—13.）     行政法传统控权理念曾盛行于19世纪，它的基本构成可以大致概括如下：     1.行政法的宗旨和作用在于最大限度地保障个人自由权利，制止国家行政机关干预或限制个人自由 和权利。     戴雪认为法国行政法的两个基本观念与英人的法治相悖，不利于对公民个人自由的保护：一是政 府及其公务员可以享有针对公民个人的特殊权利； 二是普通的司法法院不得干预和控制行政权的行 使。 （注：Dicey, Introduction to the Study of the Law of theConstitution, 10th edn. (Macmillan, 1959, first published in1885), pp.336—9.）他对法国行政法有以下评论：“的确， 为支撑理性专制主义 政制而创建的机制，日后渐被法学家和改革者利用，以促进法律自由。但是，永远不应遗忘的事实 是，法国行政法肇端于赞成政府特权的观念，认为政府特权系全民利益的适宜保障。”之后，他又指 出：“而且，对于一个英国人而言，很难相信行政法院会给予个人自由以每一个英国人以及居住在英 国的外国人所得到的那种。”（注：Dicey,Introduction to the Study of the Law of the Constitution,10th edn. (Macmillan, 1959, first published in 1885), 第350、403页。）从其大量论述和以上简单引例来看， 我们不难觉察这位法学家对个人自由的明显偏好和对行政权力潜在的敌意，在他眼里，规范行政活动 的法律必须立足和倾向于保护公民个人自由、控制行政权。因此，英国学者作如此评析，“戴雪所关 心的是控制专横武断的权力，或者更确切地说，是控制行政权力，而他假定行政权的本性是专横武断 的。”（注： Carol Harlow and Richard Rawlings, Law andAdministration(1988), 第15页。）     2.行政法最重要的内容就是独立的司法权对行政行为予以司法审查，从而达到其限制和控制行政权 的目的。     这个对行政法主要内容与组成部分的理解，和以上假定的法律宗旨、作用密切相关。戴雪在阐释 英国法治三个主要观念中，向我们充分展示了其对普通法院保护公民权利、控制行政权力的高度重 视。英国法治的“首要之义是，未经普通法院依一般法律手续明白确认其违法，任何人不得无故受罚 或受法律处分，以至人身或财产受损。在此意义上的法治与任何基于执政者行使宽泛、武断和自由裁 量之强制性权力的政府制度恰成对立。……第二层含义不仅是指任何人不得逾越法律之上，而且是指 在我国，……每个人都受治于国内的一般法律，都服从于普通法院的管辖。……［第三］我们可以 说，宪法之所以渗透了法治精神，是因为宪法的一般原则（例如人身自由的权利，或者公开集会的权 利）是普通法院在特定案件中决定个人权利的司法裁判的结果。”（注：Dicey,Introduction to the Study of the Law of the Constitution,10thedn. (Macmil