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劳动合同管理与劳动争议处理实务与技巧（三） 北京劳科信息咨询中心 2006年10月 3、违反和解除劳动合同时经济补偿金与赔偿问题； （1）用人单位解除劳动合同时计发经济补偿金的计算标准，经济补偿金最多按12个月工资和不受12个月工资限制的情形？不计发经济补偿金的情形？ 一、经济补偿金计算标准： 经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资； 二、什么情况下按经济补偿金按最多12月发放？ 1、经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限；每满一年发给相当于一个月的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金； 2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。 三、什么情况下经济补偿金不受12月限制发放？ 1、劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。 患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的50%，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的100%； 2、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人 单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金；（前面已讲） 3、用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金； 4、形成事实劳动关系的； （前面已讲） 四、特殊情况和争议处理： 1、根据劳社部发[2003]21号文：其中月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资计发；职工月平均工资超过企业月平均工资3倍以上的，按不高于企业月平均工资的3倍标准计发。企业经营管理人员也应按照 上述办法执行。 2、用人单位解除劳动合同后，未按规定发给劳动者经济补偿金的；除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金； 3、关闭破产企业安置费发放标准，如何进行经济补偿金发放？ （1）经济补偿金依据：中共中央办公厅、国务院办公厅关于进一步做好资源枯竭矿山关闭破产工作的通知（中办发[2000]11号文件）； （2）1986年7月1日前参加工作的职工经济补偿金和安置问题； 有两种安置办法： 一是按每满1年工龄发1个月本人工资的标准发给经济补偿金并按规定享受失业保险； 二是一次性发给相当企业所在地上一年平均工资3倍的安置费，不再享受失业保险，自谋职业，安置费每人平均不足2万的，按2万元计发。具体发放时应体现工龄差别。 （3）1986年7月1日后参加工作的职工经济补偿金和安置问题； 对实行劳动合同制以后参加工作的合同制职工，按每满1年工龄发1个月本人工资的标准，发给经济补偿金，并解除劳动关系，按规定享受失业保险直至享受城市居民最低生活保障。 五、可以不支付经济补偿金的情形： 1、职工个人主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。 案例：岗位变动再培训。 2、劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可发不支付经济补偿金。 3、对分流到国有法人绝对控股改制企业的职工，原主体企业与职工变更劳动合同，不支付经济补偿金。 案例：1、陕西咸阳国棉十二厂； 2、北京某出版社。 （2）劳动者、用人单位违反和解除劳动合同分别应承担哪些责任？赔偿金和违约金问题。 一、劳动者违反劳动合同的责任、赔偿金和违约金问题？ 第一种情形： 1、在试用期内的； 2、用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的； 3