国际私法案例教程 王军主编王建勇等撰稿.pdf

第 1 页 第一编 绪 论 第 2 页 第 3 页 第一章 一般制度 本章的案例涉及 国际私法的基本制度 ：识别是选择法律 的第 一步，经过识别才能找 出应适用的冲突规则；对反致 问题 的解决 回答 了这样的问题 冲突规则指引适用 的外 国法是指解决争议 的实体法 ，还是指包括外国法 中的冲突规则在 内的该国的整个法 律制度 ；对公共政策 的考量在运用 国际私法 的各种制度 的过程 中 始终存在 ，它把这种运用时时限制在不损害法院地 的公序 良俗 的 范围之 内；对法律规避制度 的运用 旨在防止当事人通过人为地制 造联结因素左右法律适用的结果；最后，当法院已确定应予适用 的外国法是哪一 国法律之后 ，只有查 明该外 国法 内容，才能使适 用外国法的司法活动画上一个完满的句号。 第一节 识 别 本节包含两个与识别有关的案例 。在塞耶斯案 中，出现 了国 际合同争议与 国际侵权争议 的竞合 。此时，将争议作不 同的识别 会导致不 同的法律适用结果和判决结果。由此可见识别的至关重 要 的意义 。请注意英 国上诉法院的丹宁勋 爵是依什么标准解决两 种争议 的竞合 问题的；马尔多纳多遗产案涉及识别的冲突，是依 第 4 页 准据法识别 以解决识别 的冲突 的案例 。从 中我们可 以看到识别 问 题在理论上 的复杂性 。 塞耶斯诉 国际海上钻探公司 （之一 ） 【案 由】 原告是一个英 国人 ，受雇于被告 一家荷兰公司 。他在位 于尼 日利亚 的钻井 台上工作 。该雇佣合 同规定 ，原告有权加入被 告公司 的 “丧失能力赔偿方案 ”，以便在发生工伤事故时能得到 赔偿 。可是 ，该方案提供 的赔偿排 除了雇主 的责任 ：其 中的免责 条款 旨在免除任何其他 的救济 。后来 ，由于原告 同事 的过失 ，原 告受 了工伤 。于是 ，原 告请求 英 国法 院发 出令状 ，以便得 到补 偿 。证据显示 ，依荷兰法 ，在本案 的情况下 ，该免责条款是有效 的。但显而 易见的是 ，如果适用英 国法 ，雇主不能依赖该免责条 款 ，因为英 国 年 《法律 改革 （人 身伤 害 ）法 》废 除 了原来 适用于一般雇佣 的抗辩理 由，使劳务合 同中准许此种抗辩 的任何 条款均归于无效 。 【审理】 在初审阶段 ，法 院 曾判决 ，荷兰法应得到适用 。此后 ，原告 向上诉法院提起上诉 。以下判决 由丹宁 （ ）勋 爵起草 。 【判决意见 】 （丹宁在陈述了本案的事实之后继续写道 ：）关于本案争议 ， 第 5 页 初审法官确定了应审理的初步 问题 。简言之 ，该 问题是，该荷兰 公司能否依赖该免责条款作为答辩 的依据 。这一争议涉及到国际 私法的一个重要 问题 。一方面 ，原告的权利主张是基于侵权而提 出的。在考虑该主张时，我们必须适用该侵权关系的准据法，即 与当事人和该侵权行为具有最重要联系的国家的法律 。那就是我 在博伊斯案 中表述 的观 点。我认为 ，这样 的观 点 已得到威尔 伯 福 斯（ ）勋 爵的判 决 意见 的肯 定 ，尽 管 在 表 述 方 式 上 ，他 的话更带有学术特 点， 比我所希望 的还要精确 。另一方 面 ，被告公司的答辩是基于合 同而提 出的。在考虑该答辩理 由 时，我