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商业秘密与竞业限制之辨 商业秘密诉讼中，原告经常提交竞业限制协议，用以证明被告负有保密义务；被告经常辩称其未收到竞业限制补偿金，并进一步认为其不负保密义务。此类现象反映了当事人对商业秘密和竞业限制存在不少误解，往往导致诉讼策略和办案思路走入误区，在诉讼实践中产生了大量的无效抗辩。笔者结合《反不正当竞争法》和《劳动法》的法律规定，从法律适用的角度对两者进行辨析如下。 网:m 一、商业秘密与竞业限制的关联 鉴于侵犯商业秘密的行为多与人员流动有关，而侵犯商业秘密的行为又比较隐蔽，用人单位保护商业秘密面临很多困难。为防止离职员工泄密，实现用人单位保密需求和劳动者劳动自由之间的平衡，《法》设计了竞业限制制度。竞业限制是对劳动者劳动自由的重大限制，其正当性来源于保护商业秘密。如果劳动者没有机会接触到商业秘密，则用人单位不能与其签订竞业限制协议。签订竞业限制协议有助于用人单位保护商业秘密，但是在商业秘密诉讼中正确使用竞业限制协议，要准确区分商业秘密和竞业限制，防止陷入误区。 二、竞业限制义务是约定义务，但保密义务是法定义务 根据《劳动合同法》第二十四条的规定：“竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。”劳动自由是性权利，除非劳动者自愿放弃或限制此种权利，劳动者有权与原雇主展开竞争。因此，如果劳动者没有签署竞业限制协议，或者签订的竞业限制协议不合法，劳动者均不负竞业限制义务。 但是，保密义务是法定义务。无论劳动者是否与用人单位签订保密协议，只要某一信息构成商业秘密，劳动者都负有保密义务。这一法定义务的法律依据主要有二： 1、《反不正当竞争法》第十条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”上述规定第一款规定了经营者的保密义务，第二款规定了第三人的保密义务，可以作为劳动者负有保密义务的法律依据。 2、《合同法》第四十三条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”因此，保密义务是劳动合同的默示义务和附随义务。无论劳动合同有无明确约定，劳动者都负有保密义务。 《河南省高级人院商业秘密纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》四.2规定：“因工作接触、了解单位商业秘密的职工，未与原单位签订保密协议，任职期间和离职后，仍应对其知悉的单位的商业秘密负有保密义务。由此可见，保密义务是劳动者的法定义务，不以签订任何协议为前提。在商业秘密诉讼中，被告以未签订保密协议、竞业限制协议为由提起的抗辩，均不能免除其保密义务，均属无效抗辩。 三、竞业限制义务有期限，但保密义务持续到永远 竞业限制涉及劳动自由，长期限制将打破用人单位和劳动者的利益平衡。根据《劳动合同法》第二十四条的规定，竞业限制期限由用人单位和劳动者协商确定，但最长不得超过两年。因此，在竞业限制期限届满之后，劳动者不再负有竞业限制义务。但是，保密义务旨在保护用人单位的商业秘密，只要该信息仍然属于商业秘密，劳动者就负有不侵犯商业秘密的义务。如果保密协议约定了期限，则劳动者在保密期限届满后不再负有保密义务。如保密协议未约定期限，则视为保密义务长期持续，直至该信息不再成为商业秘密为止。”因此，劳动者以竞业限制期满为由否认保密义务，属于无效抗辩。 四、竞业限制义务以补偿金为前提，但保密义务不以保密费为前提 竞业限制是对劳动者劳动自由的限制，必须给予适当的经济补偿。根据《劳动合同法》第二十三条的规定：用人单位必须在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定，用人单位三个月未支付经济补偿的，劳动者可以解除竞业限制协议。而且，竞业限制补偿金不得低于劳动者月平均工资的30%，也不得低于劳动合同履行地最低工资标准。但是，不侵犯商业秘密是劳动者的法定义务，不以用人单位支付任何费用为前提。法律不禁止甚至鼓励用人单位向劳动者支付保密费，以增强劳动者的保密意识并??化其责任感。但支付保密费是用人单位的自愿行为，不是用人单位的法定义务。即使用人单位从未支付保密费，也不能免除劳动者的保密义务。因此，劳动者以未收到保密费为由否认保密义务，属于无效抗辩。 五、只有特定人才负竞业限制义务，但所有人都负有保密义务 竞业限制的正当性来源于保护商业秘密，只有可能接触商业秘密的人才可能负担竞业限制义务。根